Привлечение к субсидиарной ответственности за непередачу документов. Призовой емайл
Субсидиарная ответственность руководителя должника за непередачу документации конкурсному управляющему – п. 5 ст. 10 Закона о банкротстве.
Пункт 5 статьи 10 Федерального Закона «О несостоятельности (банкротстве)», вступившей в силу с 05.06.2009г., установил субсидиарную ответственность руководителя должника по обязательствам последнего, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника и их движении, сбор, регистрация и обобщение которой являются обязательными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо если указанная информация искажена.
Данная норма права является новацией законодательства и устанавливает новый, самостоятельный юридический состав для привлечения руководителя должника к субсидиарной ответственности по долгам предприятия-банкрота, который не связан с совершением действий или дачей обязательных для должника указаний, приведших к банкротству должника, как это предусмотрено в пункте 3 статьи 56 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Руководитель должника теперь несет не только уголовную и административную, но и субсидиарную с должником ответственность, которая наступает если:
1. документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют;
2. документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника и их движении
3. в документах бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом, содержится искаженная информация об имуществе и обязательствах должника и их движении.
В совокупности с п. 3.2 ст. 64, п.2 ст. 126 Закона о банкротстве, а также ст. 9, 17 Федерального закона "О бухгалтерском учете", это означает, что субсидиарная ответственность руководителя должника возникает за ненадлежащее ведение бухгалтерского учета, за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по передаче временному/конкурсному управляющему бухгалтерской и иной документации, в том числе и в случае её утраты вследствие ненадлежащего хранения.
Это подтверждается и Определением Высшего Арбитражного Суда РФ от 16 декабря 2011г. №ВАС-16047/11 "Об отказе в передаче дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации": «Поскольку Федоровым С.Г. как руководителем должника, ответственным в силу статьи 17 Федерального закона "О бухгалтерском учете" за организацию хранения документов бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности, не была обеспечена их сохранность и передача временному (конкурсному) управляющему, суд пришел к правомерному выводу о наличии оснований для привлечения Федорова С.Г. к ответственности по пункту 5 статьи 10 Закона (в редакции Закона N 73-ФЗ)».
Необходимо также отметить, что передача временному/конкурсному управляющему бухгалтерской и иной документации – обязанность руководителя должника. Соответственно на последнем лежит и бремя доказывания того, что он ее надлежаще исполнил.
Размер ответственности устанавливается исходя из разницы между определяемым на момент закрытия реестра размером требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, и размером удовлетворенных требований кредиторов на момент приостановления расчетов с кредиторами или исполнения текущих обязательств должника в связи с недостаточностью имущества должника, составляющего конкурсную массу (п.8 ст. 10 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»).
Правом обращения в суд с заявлением о привлечении к ответственности руководителя по п.5 ст. 10 Закона о банкротстве наделены:
конкурсный управляющий в рамках процедуры банкротства,
кредиторы в пределах трехлетнего срока исковой давности с момента как узнали о нарушении прав, в том числе и после завершения банкротства предприятия,
а также уполномоченный орган.
До недавнего времени для привлечения руководителя должника к субсидиарной ответственности по основанию непредставления документов Арбитражные суды отсылали на положения об убытках, т.е. указывали на необходимость доказывания состава правонарушения и причинно-следственной связи между действием (бездействием) и причинением вреда правам кредиторов. Однако впоследствии судебная практика была переломлена и в настоящее время привлечение к субсидиарной ответственности по данному основанию происходит только лишь по формальным признакам.
Так, в Постановлении Федерального арбитражного суда Уральского округа от 30 сентября 2011 г. N Ф09-6096/11 по делу N А50-20016/2010, указано: «Привлекая Караваеву Г.Ю. к субсидиарной ответственности по обязательствам должника в порядке п. 5 ст. 10 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", суд апелляционной инстанции исходил из того, что материалами дела подтвержден факт осуществления должником хозяйственной деятельности в 2009 г. и то обстоятельство, что руководителем должника в нарушение требований ст. 9 Федерального закона "О бухгалтерском учете" не оформлялись первичные учетные документы, отражающие хозяйственные операции должника, не велась и не хранилась книга учета доходов и расходов, не велся учет основных средств и нематериальных активов; в силу ненадлежащего исполнения Караваевой Г.Ю. возложенных на нее законом обязанностей были утрачены в полном объеме документы, на основании которых конкурсному управляющему в интересах конкурсных кредиторов можно было бы предпринять меры по формированию конкурсной массы, и за счет которой удовлетворить требования кредиторов. Установив, что Караваева Г.Ю. в нарушение требований ст. 64, 126 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" не исполнила обязанность по передаче временному и конкурсному управляющим бухгалтерских и иных документов, отражающих экономическую деятельность должника, ссылаясь на их отсутствие, суд апелляционной инстанции признал данное обстоятельство в качестве основания для привлечения Караваевой Г.Ю. к субсидиарной ответственности в порядке, предусмотренном п. 5 ст. 10 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".
При этом необходимо отметить, что «исполнение руководителем должника перечисленных обязанностей не обусловлено встречным требованием арбитражного управляющего или суда о предоставлении соответствующей информации, документов и имущества» (Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 27 апреля 2012 г. N Ф07-2184/11 по делу N А56-34670/2010). Достаточно лишь официального опубликования информации о введении процедуры банкротства должника или доказательств направления руководителю таких сведений.
Высший Арбитражный Суд также высказал свое мнение по данному вопросу. В Определении от 16 декабря 2011 г. N ВАС-16047/11 указал: «Как следует из представленных документов, факт осведомленности о возбуждении в отношении возглавляемого им общества дела о банкротстве Федоров С.Г. не оспаривал, а потому не мог не знать о наличии у него как руководителя должника обязанности предоставить арбитражному управляющему документацию общества».
В заключение хотелось бы отметить, что из смысла части 5 статьи 10 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» и пункта 2 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 137 от 27.04.2010 г. следует, что для привлечения руководителя к субсидиарной ответственности по обязательствам должника необходимо, чтобы обстоятельства, являющиеся основанием для его привлечения к такой ответственности, имели место после дня вступления в силу Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ, а именно после 05.06.2009 года.
Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 18 февраля 2014 г. N Ф07-11213/13 по делу N А56-15000/2010
Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Кирилловой И.И., судей Колесниковой С.Г. и Яковца А.В.,
при участии от Смирнова М.А. - Григорьевой О.В. (дов. от 14.10.2013), от общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Русский Металл" Шипулиной Д.А. (дов. от 20.03.2013),
рассмотрев 18.02.2014 в открытом судебном заседании кассационную жалобу Смирнова Марата Аркадьевича на определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 10.06.2013 (судья Нефедова А.В.) и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.10.2013 (судьи Глазков Е.Г., Копылова Л.С., Медведева И.Г.) по делу N А56-15000/2010,
установил:
Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 31.03.2010 по заявлению должника возбуждено производство по делу о банкротстве общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Русский Металл", место нахождения: 197183, Санкт-Петербург, Сестрорецкая ул., 6, лит. А, пом. 2Н, ОГРН 1037832049221 (далее - Общество).
Определением от 21.05.2010 в отношении Общества введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Баранов Павел Анатольевич.
Решением от 29.10.2010 Общество признано банкротом, открыто конкурсное производство, исполнение обязанностей конкурсного управляющего возложено на Баранова П.А.; определением от 14.03.2011 Баранов П.А. утвержден конкурсным управляющим.
Конкурсный управляющий обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам Общества бывшего руководителя должника Смирнова Марата Аркадьевича (Санкт-Петербург) и взыскании с него 83.157.108 руб. 90 коп.
Определением от 10.06.2013, оставленным без изменения постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.10.2013, заявление конкурсного управляющего удовлетворено.
В кассационной жалобе Смирнов М.А. просит отменить определение от 10.06.2013 и постановление от 25.10.2013, отказать в привлечении его к субсидиарной ответственности.
По мнению подателя жалобы, конкурсным управляющим не представлено доказательств такого неисполнения руководителем должника обязанности по отражению в бухгалтерской отчетности достоверной информации, которое повлекло невозможность формирования конкурсной массы; в соответствии с имеющимся в деле актом приема-передачи конкурсному управляющему переданы печати, бухгалтерские, налоговые и иные документы Общества; Баранов П.А. не указал, передачу каких еще документов должен был осуществить руководитель должника, и каким образом отсутствие каждого из документов повлияло на невозможность формирования конкурсной массы.
Смирнов М.А. считает, что пунктом 5 статьи 10 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон) в редакции, действовавшей на момент рассмотрения спора судом первой инстанции, установлены такие основания ответственности как непередача документации или искажение содержащейся в ней информации, но не нарушение сроков передачи документации.
В жалобе указано, что предусмотренные Законом специальные основания привлечения к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц не отменяют общие принципы привлечения к субсидиарной ответственности, в том числе необходимость соблюдения положений статьи 56 и 399 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).
В судебном заседании представитель Смирнова М.А. поддержал жалобу, представитель Общества возразил против ее удовлетворения.
Остальные лица, участвующие в деле, извещены о времени и месте его рассмотрения, но представителей в судебное заседание не направили, в связи с чем жалоба рассмотрена в их отсутствие.
Законность обжалуемых судебных актов проверена в кассационном порядке.
Судом установлено, что Смирнов М.А. являлся генеральным директором Общества.
В соответствии с пунктом 3.2 статьи 64 Закона не позднее пятнадцати дней с даты утверждения временного управляющего руководитель должника обязан представить временному управляющему и направить в арбитражный суд бухгалтерские и иные документы, отражающие экономическую деятельность должника за три года до введения наблюдения.
Согласно пункту 2 статьи 126 Закона руководитель должника в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязан обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.
В случае уклонения от указанной обязанности руководитель должника несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.
В силу пункта 5 статьи 10 Закона руководитель должника несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника и их движении, сбор, регистрация и обобщение которой являются обязательными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо если указанная информация искажена.
Размер ответственности руководителя должника в этом случае устанавливается исходя из разницы между определяемым на момент закрытия реестра размером требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, и размером удовлетворенных требований кредиторов на момент приостановления расчетов с кредиторами или исполнения текущих обязательств должника в связи с недостаточностью имущества должника, составляющего конкурсную массу (пункт 8 статьи 10 Закона).
Вопреки доводам жалобы, пункт 5 статьи 10 Закона устанавливает самостоятельный вид субсидиарной ответственности по обязательствам должника при банкротстве последнего, отличный от состава, предусмотренного абзацем 2 пункта 3 статьи 56 ГК РФ и пунктом 4 статьи 10 Закона.
В связи с этим субсидиарная ответственность лица, названного в пункте 5 статьи 10 Закона, наступает независимо от того, привели ли его действия или указания к несостоятельности (банкротству) должника.
Ответственность, предусмотренная пунктом 5 статьи 10 Закона, соотносится с нормами об ответственности руководителя за организацию бухгалтерского учета, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций, организацию хранения учетных документов, регистров бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности и обязанностью руководителя должника в установленных Законом случаях предоставить арбитражному управляющему бухгалтерскую документацию.
Установленная пунктом 5 статьи 10 Закона ответственность является гражданско-правовой, и при ее применении должны учитываться общие положения глав 25 и 59 ГК РФ об ответственности за нарушения обязательств и об обязательствах вследствие причинения вреда в части, не противоречащей специальным нормам Закона. Помимо объективной стороны правонарушения, связанной с установлением факта неисполнения обязательства по передаче документации либо отсутствия в ней соответствующей информации, необходимо установить вину субъекта ответственности исходя из того, приняло ли это лицо все меры для надлежащего исполнения обязательств по ведению и передаче документации при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота (пункт 1 статьи 401 ГК РФ).
В силу пункта 2 статьи 401 , пункта 2 статьи 1064 ГК РФ отсутствие вины доказывается лицом, привлекаемым к субсидиарной ответственности.
Исходя из общих положений о гражданско-правовой ответственности для определения размера субсидиарной ответственности, предусмотренной пунктом 5 статьи 10 Закона, также имеет значение и причинно-следственная связь между отсутствием документации (отсутствием в ней информации или ее искажением) и невозможностью удовлетворения требований кредиторов.
Если привлекаемое к субсидиарной ответственности лицо докажет, что размер вреда, причиненного имущественным правам кредиторов вследствие отсутствия документации (отсутствием в ней информации или ее искажением), существенно меньше размера требований, подлежащих удовлетворению, то суд вправе уменьшить размер ответственности такого лица.
Как следует из материалов дела, конкурсный управляющий неоднократно обращался к бывшему руководителю должника с требованиями передать ему бухгалтерскую и иную документацию, печати, штампы, материальные и иные ценности, что не оспаривается подателем жалобы.
В частности, запрос от 01.11.2010 получен Смирновым М.А. лично 29.12.2010 (т.1, л.д.8).
Не получив удовлетворения требований, Баранов П.А. обратился в суд с ходатайством об истребовании у Смирнова М.А. документов и имущества.
Определением от 12.12.2011 (в заявлении конкурсного управляющего и обжалуемых судебных актах дата объявления резолютивной части этого определения - 14.11.2011 ошибочно указана как дата принятия определения) суд обязал бывшего руководителя Общества Смирнова М.А. передать конкурсному управляющему бухгалтерскую и иную документацию, печати, штампы, материальные и иные ценности.
Сославшись на "представленные материалы", суд первой инстанции указал в обжалуемом определении, что 07.02.2012 возбуждено исполнительное производство N 11179/12/24/78.
Доказательства, подтверждающие данное обстоятельство, в деле отсутствуют, но имеется копия исполнительного листа серии АС N 002944463, выданного 11.02.2012 на основании определения от 12.12.2011 и поступившего 29.11.2012 в службу судебных приставов для принудительного исполнения. В тот же день судебным приставом-исполнителем возбуждено исполнительное производство N 103903/12/30/78 (т.1, л.д.20-22).
Как следует из ответа судебного пристава-исполнителя от 13.05.2013 на запрос Баранова П.А. от 10.04.2013, требование передать документы и имущество в срок до 29.03.2013 вручено Смирнову М.А. 29.03.2013, но не было исполнено, о чем 29.03.2013 составлен протокол об административном правонарушении, а 11.04.2013 вынесено постановление о признании Смирнова М.А. виновным и назначении ему наказания в виде административного штрафа (т.1, л.д.108).
Ссылаясь на то, что определение от 12.12.2011 бывшим директором Общества не исполнено, первичные документы, подтверждающие наличие имущества, бухгалтерская документация, а также залоговое имущество не переданы, что не позволило сформировать конкурсную массу, конкурсный управляющий 23.04.2013 обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.
Размер ответственности определен конкурсным управляющим в сумме 83.157.108 руб. 90 коп., что соответствует, как указано в заявлении, общей сумме требований кредиторов, включенных в реестр.
Судом первой инстанции установлено, что в реестр требований кредиторов Общества включены требования в сумме 83.157.108 руб. 90 коп., из которых требование в размере 1.041.953 руб. 54 коп. учтено как обеспеченное залогом по договору о залоге от 30.09.2009 N 1879-ЗИМС и подлежит удовлетворению за счет средств, вырученных от продажи предмета залога.
Как указано в обжалуемом определении, иного имущества, подлежащего включению в конкурсную массу, конкурсным управляющим не обнаружено; конкурсным управляющим выполнены все мероприятия, предусмотренные процедурой конкурсного производства, расчеты с кредиторами не проводились.
Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции исходил из того, что отсутствие необходимой информации об имущественных правах и обязанностях должника не позволило конкурсному управляющему в полной мере осуществить действия по формированию конкурсной массы и удовлетворению требований кредиторов, а Смирновым М.А. не представлено доказательств наличия обстоятельств, которые могли бы послужить основанием для уменьшения размера ответственности.
Указание суда первой инстанции на то, что требование в размере 1.041.953 руб. 54 коп. подлежит удовлетворению за счет средств, вырученных от продажи предмета залога, при этом "иного имущества, подлежащего включению в конкурсную массу, не обнаружено", позволяет прийти к выводу о том, что имущество, залогом которого обеспечено требование в сумме 1.041.953 руб. 54 коп., имеется в наличии и включено в конкурсную массу.
В связи с этим следует признать, что размер субсидиарной ответственности Смирнова М.А., указанный в заявлении конкурсного управляющего и установленный судом, определен без учета положений пункта 8 статьи 10 Закона.
Иных обстоятельств судом первой инстанции не установлено, однако на странице 3 определения указано: "При вынесении обжалуемых судебных актов суды учли, что отсутствие необходимой информации об имущественных правах и обязанностях должника не позволило конкурсному управляющему в полной мере осуществить действия по формированию конкурсной массы и удовлетворению всех требований кредиторов Общества. Суды первой и апелляционной инстанций установили размер субсидиарной ответственности в размере неудовлетворенных требований кредиторов должника из числа требований, предъявленных кредиторами до закрытия реестра".
Приведенная выдержка из обжалуемого определения свидетельствует о принятии его судом по результатам рассмотрения иным составом суда другого дела на основании неких материалов, не входящих в настоящее дело, в то время как в силу части 2 статьи 10 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации доказательства, которые не были предметом исследования в судебном заседании, не могут быть положены арбитражным судом в основу принимаемого судебного акта.
Апелляционный суд указанные обстоятельства также не установил, приняв недостаточно обоснованный судебный акт.
В апелляционной жалобе Смирнов М.А., не участвовавший в заседании суда первой инстанции, помимо указания на неизвещение его надлежащим образом о месте и времени судебного разбирательства, сослался и на то, что вся имеющаяся в наличии документация была передана им конкурсному управляющему в подлинниках, о чем, по мнению бывшего руководителя должника, свидетельствует акт приема-передачи, подписанный Барановым П.А. без замечаний.
Согласно приобщенному апелляционным судом к материалам дела составленному в форме ответа на запрос акту, не имеющему даты, бывший руководитель Общества передал конкурсному управляющему документацию по перечню из 376 позиций и печать (т.2, л.д.19-33).
В отзыве на апелляционную жалобу конкурсный управляющий факт подписания данного документа не оспорил, указав, что документы были переданы ему в копиях и не в полном объеме, кроме того, не было передано залоговое имущество, отсутствие которого препятствует полному формированию конкурсной массы.
На основании данных в судебном заседании пояснений представителей Смирнова М.А. и Баранова П.А. суд апелляционной инстанции установил, что документы были переданы конкурсному управляющему в марте 2013 года, то есть до обращения его в арбитражный суд с заявлением о привлечении Смирнова М.А. к субсидиарной ответственности на основании пункта 5 статьи 10 Закона.
Оставляя определение от 10.06.2013 без изменения, апелляционный суд сослался на то, что Смирнов М.А. длительное время уклонялся от исполнения обязанности по передаче документации должника, которая была передана частично лишь после возбуждения исполнительного производства.
Вместе с тем факт частичной, а не полной, передачи документов установлен судом апелляционной инстанции лишь исходя из пояснений управляющего.
Приняв в качестве дополнительного доказательства и приобщив к материалам дела акт о передаче документов, апелляционный суд его фактически не исследовал и не оценил.
В частности, судом не установлено, передавались ли в марте 2013 года оригиналы перечисленных в акте документов или это были их копии, какова была полнота переданной документации, с учетом того, что пунктом 5 статьи 10 Закона не предусмотрена ответственность за непередачу конкурсному управляющему (утрату) имущества (то есть материальных ценностей) должника.
В то же время, как следует из прослушанной судом кассационной инстанции аудиозаписи судебного заседания от 16.10.2013, представитель Баранова П.А. пояснил, что конкурсного управляющего, в основном, интересовали не бухгалтерские документы, полученные им ранее самостоятельно, а залоговое либо какое-либо другое имущество, в том числе недвижимое, за счет которого могли быть удовлетворены требования кредиторов. Пояснить суду, отсутствие каких именно документов воспрепятствовало формированию конкурсной массы, представитель Баранова П.А. не смог, допустив возможность того, что иного имущества, кроме залогового, у должника не имелось. Аналогичные пояснения были даны представителем Общества, действующим до доверенности, подписанной конкурсным управляющим Барановым П.А., и в заседании суда кассационной инстанции.
Указав в постановлении на частичную передачу документов, апелляционный суд не установил и не отразил в постановлении, какие именно документы, которые должны были быть у руководителя Общества, не переданы конкурсному управляющему, а какие из переданных документов содержали искаженную информацию об имуществе и обязательствах должника, в то время как именно эти обстоятельства имеют принципиальное значение для решения вопроса об ответственности Смирнова М.А. в рамках предъявленного к нему требования.
Таким образом, не была установлена объективная сторона правонарушения, предусмотренного пунктом 5 статьи 10 Закона, а именно факт неисполнения обязательства по передаче документации либо отсутствия в ней (искажения) соответствующей информации.
Вопрос о судьбе исполнительных производств (исполнительного производства) по принудительному исполнению определения от 12.12.2011 об истребовании у Смирнова М.А. документов, материальных и иных ценностей не исследовался ни судом первой инстанции, ни апелляционным судом, в то время как из пояснений представителя Смирнова М.А. в заседании суда апелляционной инстанции следует, что в марте 2013 года Смирнов М.А. подал заявление о прекращении исполнительного производства в связи с фактическим исполнением.
Ссылки апелляционного суда на длительность уклонения Смирнова М.А. от исполнения обязанности по передаче документации как на основание для привлечения его к ответственности не могут быть признаны обоснованными.
Непредставление бывшим руководителем должника конкурсному управляющему документов бухгалтерского учета и (или) отчетности, в том числе вследствие возможного уклонения от добровольной передачи документов, само по себе не образует состав правонарушения, предусмотренный пунктом 5 статьи 10 Закона, но может являться основанием для привлечения руководителя к административной или уголовной ответственности в соответствии с действующим законодательством.
Кроме того, в этом случае кредиторы не лишены возможности защитить свои права иным способом, в том числе путем взыскания убытков с указанного в пункте 5 статьи 10 Закона лица в предусмотренном законом порядке.
В заседании суда кассационной инстанции представитель Общества пояснил, что документация Общества в копиях документов была передана Смирновым М.А. конкурсному управляющему до предъявления в суд настоящего требования.
В свете изложенного обжалуемые судебные акты не могут быть признаны законными и подлежат отмене с передачей дела на новое рассмотрение в суд первой инстанции.
Руководствуясь статьями 286 , 287 , 288 , 289 , 290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа
постановил:
определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 10.06.2013 и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.10.2013 по делу N А56-15000/2010 отменить.
Дело передать на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области.
Более 30 000 поисковых запросов по теме субсидиарной ответственности зарегистрировал Яндекс за минувший месяц. Под действие новой статьи, регламентирующей отношения в этой области права, попал даже такой международный гигант, как банковская группа HSBC. Начинаем новую серию статей о субсидиарке.
Сегодня о том, можно ли плохое здоровье директора считать уважительной причиной для освобождения от субсидиарной ответственности за утрату документов.
Долгое лечение директора фирмы может остановить работу компании, особенно если это небольшая компания, в которой значительный объем задач руководитель выполняет сам. В таких случаях компания не может исполнять взятые на себя обязательства перед контрагентами и сотрудниками, и постепенно движется к банкротству.
Может случиться, что из-за проблем с оплатой аренды, организация будет вынуждена освободить занимаемое помещение, но при этом забрать бухгалтерские документы и другое имущество фирмы попросту некому. Арендодатели же, подготавливая офис для нового съемщика, могут спокойно выбросить эти документы — для них они никакой ценности не представляют. Потеря документов в итоге приводит к большим неприятностям для директора такой организации. Одной из них является обязанность директора в случае объявления его организации банкротом представить в течение трех дней бухгалтерскую документацию конкурсному управляющему (п. 2 ст. 126 ).
Директор не представил документы конкурсному управляющему из-за болезни
Поскольку положения п. 2 ст. 126 , обязывающие предать конкурсному управляющему документы, не содержат каких-либо исключений на случай тяжелой болезни директора, решать эту проблему сторонам приходится в суде. Как и в большинстве не урегулированных законом ситуаций, судебная практика по данному вопросу неоднозначна.
Нередко возникают ситуации, когда руководитель фирмы симулирует свою болезнь, формально «прикрываясь» больничным листком. Прежде всего, судьи выясняют, не пытается ли руководитель «прикрыть» своей болезнью истинные причины отсутствия бухгалтерского учета и непредставления необходимых документов. Если выясняется, что характер и тяжесть заболевания директора действительно стали непреодолимым препятствием для оформления и передачи документов, суды поддерживают директоров. Они указывают, что при рассмотрении подобных дел должны исследоваться следующие обстоятельства:
1) наличие и размер убытков, причиненных кредиторам;
2) установление факта непередачи документов (объективная сторона правонарушения);
3) установление вины директора (субъективная сторона правонарушения):
- выяснение обстоятельств, связанных с его поведением в период исполнения им обязанностей руководителя;
- установление факта принятия или непринятия им всех мер для надлежащего исполнения обязательств по ведению и передаче документации;
4) причинно-следственная связь между отсутствием документации (отсутствием в ней информации или ее искажением) и невозможностью удовлетворения требований кредиторов.
Только при наличии всех перечисленных фактов директор подлежит привлечению к субсидиарной ответственности по долгам фирмы.
В том случае, если руководитель добросовестно выполнял свои обязанности, и болезнь объективно стала непреодолимым препятствием для передачи документов, он освобождается от субсидиарной ответственности, поскольку его вины в непредставлении документов нет.
Однако, как мы уже отмечали, если болезнь, на самом деле не являлась препятствием для передачи документов, доводы руководителя о невозможности исполнения данной обязанности из-за проблем со здоровьем отклоняются судом. Например, если заболевание было задолго до того, как конкурсный управляющий потребовал документы. В этом случае, если конкурсным управляющим будет доказана совокупность условий, необходимых для привлечения к субсидиарной ответственности, ссылка директора на болезнь вряд ли его спасет.
Положительная практика
1. Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 11.07.2017 N Ф09-3443/17 по делу N А76-23270/2015.
Директор освобожден от субсидиарной ответственности за непредставление конкурсному управляющему документов, так как в период ухудшения финансового положения фирмы он долго лечился, ему присвоили группу инвалидности. Он не мог руководить компанией. Кроме того, пока он лечился, произошел захват его офиса и находившихся в нем документов.
Бывший директор пояснил, что почти два года находился на лечении и не мог исполнять свои служебные обязанности. В доказательство этого он представил суду копию приказа о назначении временно исполняющего обязанности директора, копии справок, выписок из истории болезни, направлений, заключений, а также листков нетрудоспособности.
Директор не смог представить конкурсному управляющему документы, так как долгое время болел. В этот период организация не вела деятельность.
Суды освободили его от ответственности, так как во время болезни он не мог исполнять обязанности. Кроме того, у фирмы не было никакого имущества, а значит, отсутствие документов не могло повлиять на формирование конкурсной массы.
Отрицательная практика
1. Постановление Арбитражного суда Московского округа от 5 марта 2015 г. № Ф05-1765/2014 по делу №А40-108539/11-71-438.
Директор направил учредителям заявление о собственном увольнении из-за болезни. Но учредители нового директора не назначили, поэтому прежний директор формально продолжал числиться в ЕГРЮЛ, хотя обязанности уже не исполнял.
Когда конкурсный управляющий потребовал документы, их у директора не оказалось. Дело дошло до суда.
Суд привлек директора к ответственности, так как он не представил доказательств увольнения (трудовую книжку, договор) и передачи бухгалтерских документов учредителям. Кроме того, болезнь директора на самом деле не мешала ему передать документы конкурсному управляющему.
2. Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 27 ноября 2015 г. № 06АП-5214/2015 по делу №А04-6458/2014.
Директор прикрывался болезнью. Он заявил, что из-за болезни:
— не получал требований конкурсного управляющего о представлении документов;
— не мог передать документы судебному приставу;
— уволил сам себя с поста директора.
Суд эти доводы не принял.
Что поможет избежать ответственности
Для суда важны доказательства того, что именно болезнь стала непреодолимым препятствием для ведения бухгалтерского учета и передачи документов конкурсному управляющему.
Судьи, прежде чем принять решение, оценивают:
- характер и тяжесть заболевания;
- длительность и период болезни;
- состояние дел организации-должника;
- размер убытков, причиненных кредиторам;
- факт принятия директором всех возможных мер по восстановлению и передаче документов конкурсному управляющему.
Если руководитель организации до болезни добросовестно выполнял свои обязанности, а потом принимал меры, чтобы сохранить документы и передать их конкурсному управляющему, то суд не станет привлекать его.
Подтвердить тот факт, что из-за плохого здоровья вы не могли исполнять свои обязанности, можно такими документами:
- выписки из истории болезни, справки и заключения из медицинских учреждений;
- внутренние распорядительные приказы фирмы, в частности, приказ о назначении исполняющего обязанности директора;
- приказы об увольнении работников, подтверждающие, что у организации на период болезни директора не было сотрудников, которые могли бы вести бухгалтерский учет;
- письма, дополнительные соглашения к договорам с арендодателями, подтверждающие, что на период болезни директора организация не могла арендовать помещение под офис;
- приказ об увольнении директора по состоянию здоровья, копии соглашений к трудовому договору, трудовой книжки;
- материалы переписки с конкурсным управляющим по поводу причины невозможности представить бухгалтерские документы;
- и другие подобные документы.
Но если директор под предлогом болезни пытался скрыть настоящую причину отсутствия бухгалтерских документов, то ответственности избежать не удастся.
Конкурсный управляющий обратился в суд с заявлением о привлечении бывшего руководителя и единственного участника должника к субсидиарной ответственности по обязательствам общества. Определением суда первой инстанции заявление конкурсного управляющего удовлетворено, постановлением апелляционного суда, оставленным в силе судом округа, отказано.
Суд первой инстанции отклонил ссылки на утрату документов вследствие залива, вызванного прорывом труб, как на основание освобождения бывшего руководителя от ответственности, т.к. руководитель должен был принять все возможные меры, направленные на восстановление документов, чего он не совершил. Кроме того, акты о заливе и о списании документации, представленные впервые в ходе рассмотрения спора о привлечении к субсидиарной ответственности, в отсутствие иных свидетельств, объективно указывающих на имевший место прорыв труб, суд не признал достаточными доказательствами происшествия.
Отменяя определение суда первой инстанции и отказывая в удовлетворении заявленного требования, суд апелляционной инстанции исходил из того, что управляющий не доказал причинно-следственную связь между бездействием руководителя и неплатежеспособностью должника. Сам по себе факт непередачи бывшим руководителем документов бухгалтерского учета конкурсному управляющему не является основанием для привлечения такого руководителя к субсидиарной ответственности. Суд апелляционной инстанции счел, что конкурсный управляющий не представил свидетельств того, что непередача документов затруднила проведение процедур банкротства, не позволила сформировать конкурсную массу.
Суд округа согласился с судом апелляционной инстанции.
Между тем судами апелляционной инстанции и округа не учтено следующее.
В пункте 4 статьи 10 Закона о банкротстве (в настоящее время – подпункт 2 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве) закреплена презумпция наличия причинно-следственной связи между несостоятельностью должника и действиями (бездействием) контролирующего лица при непередаче им документов бухгалтерского учета и (или) отчетности, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы.
Как разъяснено в пункте 24 постановления Пленума ВС РФ от 21.12.2017 № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве», лицо, обратившееся в суд с требованием о привлечении к субсидиарной ответственности, должно представить суду объяснения относительно того, как отсутствие документации (отсутствие в ней полной информации или наличие в документации искаженных сведений) повлияло на проведение процедур банкротства. В свою очередь, привлекаемое к ответственности лицо вправе опровергнуть названную презумпцию, доказав, что недостатки представленной управляющему документации не привели к существенному затруднению проведения процедур банкротства, либо доказав отсутствие вины в непередаче, ненадлежащем хранении документации, в частности, подтвердив, что им приняты все необходимые меры для исполнения обязанностей по ведению, хранению и передаче документации при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась. При этом под существенным затруднением проведения процедур банкротства понимается, в частности, невозможность определения и идентификации основных активов должника.
В рассматриваемом случае конкурсный управляющий обществом дал суду пояснения относительно того, какие затруднения возникли вследствие ненадлежащего исполнения обязанности по передаче документации. Так, управляющий обращал внимание на то, что основным активом должника (исходя из специфики его деятельности) являлась дебиторская задолженность, а руководитель должника не представил первичные документы по дебиторской задолженности. Это не позволило проследить изменения, касающиеся размера данной задолженности, осуществить мероприятия по ее взысканию.
Указанные доводы конкурсного управляющего соответствовали условиям упомянутой презумпции и бремя их опровержения в силу статьи 65 АПК РФ, а также разъяснений, приведенных в пункте 24 постановления № 53, перешло бывшего руководителя.
Суды апелляционной инстанции и округа неверно распределили бремя доказывания.
Кроме того, суд апелляционной инстанции, сославшись на акт о заливе, не выяснил, какими независимыми источниками подтвержден залив документов.
В этой части судом также не учтена сложившаяся судебная практика по вопросу о передаче бывшим руководителем утраченной документации должника (постановление Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 06.11.2012 № 9127/12, пункт 24 постановления № 53). Так, суд апелляционной инстанции не проверил, каким образом обеспечивалась сохранность документов; явилась ли их гибель следствием ненадлежащего хранения либо совершения бывшим руководителем иных действий без должной заботы и осмотрительности.
Даже если согласиться с тем, что, действительно, имела место порча части документации по не зависящим от руководителя обстоятельствам, в такой ситуации добросовестный и разумный руководитель обязан был совершить действия по ее восстановлению (в частности, путем направления запросов о получении дубликатов документов в компетентные органы, взаимодействия с контрагентами для восстановления первичной документации и т.д.). Суд апелляционной инстанции не установил, какие меры предпринимались для восстановления документов.
В нарушение требований статей 71 и 271 АПК РФ суд апелляционной инстанции не дал оценку доводам конкурсного управляющего и представленным им доказательствам относительно того, что руководитель, уклоняясь от передачи всей необходимой документации, одновременно пытался недобросовестно изменить место нахождения должника с города Щелково Московской области на город Иркутск, значительно удаленный от места осуществления деятельности по управлению многоквартирными домами и кредиторов.
Судебная коллегия по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации направила дело на новое рассмотрение.
Определение ВС РФ № 305-ЭС17-21627.
партнер, адвокат Коллегии «Терновцов и партнеры»
Отказ от ответственности в соответствии с требованиями законодательства в области информационных технологий.
Все высказывания и примеры на сайте по поводу получения доходов или прибылей, уже размещенные или которые будут размещены на сайте ПРИЗОВОЙ ЕМАЙЛ (в дальнейшем Сайт) - всего лишь предположения по поводу предстоящих или текущих заработков, доходов, и не являются гарантией их получения. Не существует также гарантий, что чей-либо опыт, касающийся предпринимательской деятельности, заработков или доходов, можно использовать как указание к действию, которое может дать желаемые финансовые результаты. Суммы доходов в их денежном эквиваленте связаны с целым рядом различных факторов. Мы не даем инструкций и какой-либо информации по поводу Вашей будущей деятельности и финансовых успехов точно так, как не распоряжаемся Вашей личностью, данными, деловыми качествами, этическими нормами поведения, направлениями деятельности, - всем тем, что может повлиять на вероятность получения доходов в малых или средних эквивалентах. Мы не можем гарантировать получение точно таких же заработков, какие получают другие лица. Все риски по неполучению доходов вы берете на себя. Трудовая, деловая, предпринимательская деятельность через сеть Интернет, проводимая с целью получения доходов и прибылей связана с разными рисками. Принимая решение заниматься подобным родом деятельности на основании любой информации, что содержится в нашей инфопродукции и напрямую касается наших услуг, которые мы предоставляем на данном веб-ресурсе, вы должны учитывать возможные моменты неполучения прибыли или принятия некоторых возможных убытков. Вся наша продукция и услуги созданы с образовательной и ознакомительной целями, поэтому пользоваться ими нужно вдумчиво, с мерами предосторожности и опираясь на опыт профессионалов - наставников или тренеров. Прежде чем начинать любую предпринимательскую деятельность, основываясь на предоставленной информации, получите консультацию юриста и бухгалтера, а также профессионала в области маркетинга. В случае получения каких-либо доходов, Вы также самостоятельно несете ответственность перед законодательством Вашей страны проживания, а также налоговым законодательством, в том числе Вы несете ответственность за оформление предпринимательской деятельности в соответствии с законом Вашей страны. Так же если это предусмотрено Законом Вашей страны вы обязаны самостоятельно вести юридически свою предпринимательскую деятельность и платить налоги. Данный отказ от ответственности гласит о том, что Вы даете свое согласие на то, что сайт не несет ответственности за ошибочно принятые Вами решения по поводу доходов, прибылей, способов ведения бизнеса, продукции тренинг-центра, предоставляемых услуг или других материалов, что размещаются на данном сайте: текстовой, аудио и видеоинформации. Продолжение пользования сайтом означает Ваше автоматическое согласие на принятие и Отказа от ответственности.