Гражданско правовой договор с несколькими физическими лицами. Налоги и взносы с договора ГПХ
В каждой организации возникают ситуации, когда для выполнения каких-либо работ или оказания услуг штатным расписанием не предусмотрен специальный сотрудник. Как следствие — необходимо привлечь работников со стороны. Однако на практике у руководителя организации зачастую нет желания принимать такое решение. Во-первых, в результате внедрения "чужих" в организацию возможна утечка информации, возникает угроза разглашения коммерческой тайны.
Какие плюсы и минусы для работника при работе по гражданско-правовому договору
Во-вторых, руководство организации, зная способности своих сотрудников, их квалификацию, опыт и знания, может предложить им дополнительную работу как одну из составляющих мотивации. Поэтому руководители чаще заключают гражданско-правовые договоры со штатными сотрудниками.
Если руководитель принимает решение заключить гражданско-правовой договор со сторонней организацией или индивидуальным предпринимателем, у бухгалтера не возникнет особых проблем с признанием таких расходов в целях налогообложения: в пп. 41 п. 1 ст. 264 НК РФ говорится, что к прочим расходам, связанным с производством и (или) реализацией, относятся расходы по договорам гражданско-правового характера (включая договоры подряда), заключенным с индивидуальным предпринимателем, не состоящим в штате организации.
А вот в случае заключения гражданско-правового договора со штатным сотрудником у бухгалтера могут возникнуть вопросы. Как правильно должен быть оформлен гражданско-правовой договор со штатным сотрудником организации? Нужно ли делать перечисления в ПФР? Подлежат ли выплаты по такому договору обложению ЕСН, НДФЛ? Можно ли учитывать данные выплаты при исчислении налога на прибыль? Разберем каждый вопрос отдельно.
Как правильно оформить гражданско-правовой договор со штатными сотрудниками
При проведении мероприятий налогового контроля налоговые органы и представители ФСС очень придирчиво относятся к договорам гражданско-правового характера и нередко пытаются переквалифицировать их в трудовые договоры. Правомерно ли это?
Законодательство РФ наряду с трудовым не запрещает работодателю и работнику вступать в гражданско-правовые отношения, в том числе в случае, когда между указанными лицами уже существуют трудовые отношения.
Общее определение гражданско-правового договора дано в ст. 420 ГК РФ. В соответствии с ней под договором понимается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Договор заключается на добровольных началах, условия его определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда соответствующее условие предписано законом или иными правовыми актами (ст. 422 ГК РФ). Оплата по договору также устанавливается соглашением сторон.
Гражданско-правовые договоры достаточно разнообразны и применяются практически во всех сферах жизни. Каждый из договоров имеет свои особенности, и поэтому многим из них в ГК РФ посвящены отдельные главы. Так, например, договор подряда рассматривается в гл. 37, возмездного оказания услуг — в гл. 39, перевозки — в гл. 40, поручения — в гл. 49, комиссии — в гл. 51 и т.д. Несмотря на многообразие форм, все они имеют ряд общих признаков, отличающих их от трудовых договоров.
Согласно ст. 56 ТК РФ трудовой договор — это соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные ТК РФ, законами и иными нормативными правовыми актами, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, содержащими нормы трудового права, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, в свою очередь, работник обязуется выполнить определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать действующие в организации правила внутреннего трудового распорядка.
Различия между гражданско-правовым договором и трудовым договором
Гражданско-правовой договор | Трудовой договор |
Стороны находятся по отношению друг к другу в юридически равном положении (п. 1 ст. 2 ГК РФ) |
Работник обязан подчиняться правилам внутреннего распорядка, принятым работодателем (ст. 56 ТК РФ) |
Заказчик имеет право использовать труд исполнителя исключительно в рамках конкретной указанной в договоре работы (услуги) |
Работодатель может использовать труд работника так широко, как это указано в должностной инструкции |
Допускается возможность выполнения работ (услуг) иным лицом, кроме непосредственного исполнителя, если это указано в договоре (ст. 780 ГК РФ) |
Обязанности по трудовому договору должны исполняться лично работником, без возможности формальной замены (ст. ст. 15 и 56 ТК РФ) |
Предметом договора является конкретный результат работы |
Предметом договора является деятельность по выполнению трудовых функций работником |
Размер и порядок оплаты определяются по соглашению сторон |
Работодатель обязан регулярно (не реже двух раз в месяц) выплачивать заработную плату в размере не ниже МРОТ (ст. 133 ТК РФ) |
Порядок и основания расторжения договора могут быть прописаны в самом договоре, не связывая заказчика какими- либо ограничениями |
Порядок расторжения трудового договора строго регламентируется статьями ТК РФ |
Итак, для того, чтобы налоговые органы и сотрудники ФСС не переквалифицировали гражданско-правовой договор, заключенный со штатным сотрудником организации, в трудовой, необходимо обеспечить следующие условия:
- работник, состоящий в штате организации, должен исполнять обязанности по гражданско-правовому договору в нерабочее время;
- в таком договоре не должно подразумеваться выполнение работ (оказание услуг), которые исполняются в рамках трудового договора;
- в договоре указано конкретное индивидуальное задание;
- оплачивается конечный результат выполненной работы или оказанной услуги;
- факт выполненной работы (оказанной услуги) подтверждается актом о приемке-сдаче.
Взносы в ФСС по гражданско-правовым договорам, заключенным со штатными сотрудниками
Согласно п. 1 ст. 5 Федерального закона от 24.07.1998 N 125-ФЗ "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний" физические лица, выполняющие работу на основании гражданско-правового договора, подлежат обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, если в соответствии с указанным договором страхователь обязан уплачивать страховщику страховые взносы.
Значит, если договор не содержит пункта, в котором предусматривается перечисления таких взносов, то уплачивать их не следует.
Налогооблагаемая база по прибыли
Возможно ли учитывать расходы на выплату сумм по договорам гражданско-правового характера, заключенным со штатными сотрудниками организации, при исчислении налога на прибыль?
В целях гл. 25 "Налог на прибыль организаций" НК РФ налогоплательщик-организация уменьшает сумму полученных доходов на сумму произведенных расходов, за исключением расходов, указанных в ст. 270 НК РФ.
По данному вопросу позиция Минфина неоднозначна. Ранее финансисты говорили, что выплаты штатным сотрудникам за выполнение работ или оказание услуг по гражданско-правовым договорам не признаются расходами при исчислении налога на прибыль. Данная позиция основывается на пп. 41 п. 1 ст. 264 НК РФ, где сказано, что к прочим расходам, связанным с производством и (или) реализацией, относятся расходы по договорам гражданско-правового характера (включая договора подряда), заключенные с индивидуальными предпринимателями, не состоящими в штате организации. Это положение не позволяет относить к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, расходы по договорам гражданско-правового характера, заключенным с работниками организации. Такие расходы не поименованы в перечне, который содержится в ст. 255 НК РФ.
Таким образом, организация-налогоплательщик не вправе относить к расходам, уменьшающим полученные доходы при определении налоговой базы по налогу на прибыль, затраты по договорам гражданско-правового характера, заключенным со штатными сотрудниками. Данная позиция прослеживается в Письмах Минфина России от 22.04.2004 N 04-02-05/1/29, от 06.05.2005 N 03-03-01-04/1/234, от 28.11.2005 N 03-05-02-04/205, 24.04.2006 N 03-03-04/1/382.
Начиная с 2007 г. Минфин в своих письмах разъясняет, что выплаты по договорам гражданско-правового характера работникам, состоящим в штате организации, могут быть учтены при определении налоговой базы по налогу на прибыль в составе прочих расходов, связанных с производством и реализацией, на основании ст. 264 НК РФ. Указанная статья содержит 49 пунктов, при этом данный перечень не является закрытым: пп. 49 п. 1 ст. 264 содержит понятие "другие расходы", что позволяет учесть их в целях налогообложения прибыли при условии соответствия критериям, приведенным в ст. 252 НК РФ (расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные (понесенные) налогоплательщиком, при условии, что они были произведены для осуществления деятельности, направленной на получение прибыли). Такая позиция контролирующих органов отражается в Письмах Минфина России от 19.01.2007 N 03-04-06-02/3, от 29.01.2007 N 03-03-06/4/7, от 29.03.2007 N 03-04-06-02/46, от 22.08.2007 N 03-03-06/4/115, от 27.03.2008 N 03-03-06/3/7, ФНС России от 20.10.2006 N 02-1-08/222@.
В 2008 г. появилось Постановление ФАС ПО от 18.03.2008 N А55-11216/07 — примечательное судебное решение по рассматриваемому вопросу в пользу налогоплательщика. Суд указал: ст. 421 ГК РФ установлена свобода заключения договора для граждан и юридических лиц возмездного оказания услуг. При этом отношения, возникающие из гражданско-правового договора возмездного оказания услуг, регулируются гражданским законодательством, расходы организации по оплате услуг, оказанных штатным работником по указанному договору (при соблюдении требований, предъявляемых к расходам ст. 252 НК РФ), могут быть учтены в составе прочих расходов (пп. 49 п. 1 ст. 264 НК РФ).
Таким образом, если данные выплаты экономически обоснованны, документально оформлены и произведены для получения прибыли, то они могут быть признаны расходами. Основание — ст. 421 ГК РФ, в которой говорится, что существует свобода заключения договора для граждан и юридических лиц возмездного оказания услуг. Исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (выполнить работу), а заказчик — оплатить эти услуги. Поскольку отношения, возникающие из гражданско-правового договора, регулируются гражданским законодательством, расходы организации по оплате услуг, оказанных штатным работником по указанному договору (при соблюдении требований, предъявляемых к расходам ст.
252 НК РФ), могут быть учтены в составе прочих расходов (пп. 49 п. 1 ст. 264 НК РФ).
Как видно из всего вышесказанного, позиция Минфина и налогового ведомства по вопросу об учете при исчислении налога на прибыль расходов на выплату сумм по договорам гражданско-правового характера, заключенными со штатными сотрудниками, неоднозначна. Можно сделать вывод, что организация при отнесении указанных расходов на уменьшение налоговой базы по налогу на прибыль и в дальнейшем отстаивании своей позиции должна учитывать следующее:
- особенности договора гражданско-правового характера;
- расходы по данным договорам должны быть экономически обоснованными, документально подтвержденными и осуществленными налогоплательщиком для осуществления деятельности, направленной на получение прибыли.
Взносы в ПФР и налогообложение ЕСН
На основании п. 1 ст. 236 НК РФ объектом обложения ЕСН для налогоплательщиков, производящих выплаты в пользу физических лиц, признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые налогоплательщиком по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ (оказание услуг) и авторским договорам, за исключением вознаграждений, выплачиваемых индивидуальным предпринимателям.
Согласно п. 3 ст. 236 НК РФ указанные в п. 1 ст. 236 НК РФ выплаты и вознаграждения не признаются объектом налогообложения, если у налогоплательщиков данные выплаты не отнесены к расходам, уменьшающим налоговую базу по налогу на прибыль в текущем налоговом периоде.
Таким образом, если указанные выплаты относим к расходам, уменьшаемым налоговую базу по налогу на прибыль на основании пп. 49 п. 1 ст. 264 НК РФ, то ЕСН начислять и уплачивать необходимо в общеустановленном порядке, но с учетом п. 3 ст. 238 НК РФ, то есть без начисления налога в ФСС.
Взносы в ПФР с выплат по договорам гражданско-правового характера, заключенным со штатными работниками предприятия, начислять и перечислять необходимо на основании п. 2 ст. 10 Федерального закона от 15.12.2001 N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации". В данном Законе указано, что базой для начисления страховых взносов является объект налогообложения и налоговая база по ЕСН, установленные гл. 24 НК РФ.
Налог на доходы физических лиц
В п. 1 ст. 226 НК РФ говорится, что если налогоплательщик при взаимодействии с российскими организациями последний получает доход, то организации обязаны исчислять, удерживать у налогоплательщика и уплачивать сумму налога, исчисленную в соответствии со ст. 224 НК РФ. Любая организация на основании данной статьи является налоговым агентом.
Согласно пп. 6 п. 1 ст. 208 НК РФ выплаты по гражданско-правовым договорам относятся к объектам обложения НДФЛ.
Таким образом, при заключении договора гражданско-правового характера со штатными сотрудниками на организацию возлагается ответственность по начислению и уплате НДФЛ. Налог удерживается и перечисляется в бюджет организацией (налоговым агентом) при фактической выплате дохода налогоплательщику (п. 4 ст. 226 НК РФ). Ставка налога для резидентов РФ составляет 13%, а для нерезидентов — 30%. Кроме того, в срок не позднее 1 апреля года, следующего за отчетным, в налоговую инспекцию предоставляется справка о доходах по форме 2-НДФЛ.
Компенсационные выплаты по договорам гражданско-правового характера
У сотрудника организации при выполнении работ (оказании услуг) по договору гражданско-правового характера могут возникнуть дополнительные расходы, например поездка и проживание в другом городе, покупка каких-либо материалов и т.д. Здесь и возникают вопросы. Как компенсировать данные издержки? Облагаются ли данные компенсации ЕСН, НДФЛ? Можно ли отнести их к расходам, уменьшающим налоговую базу по налогу на прибыль?
Издержки, понесенные работником при выполнении работ (оказании услуг) по гражданско-правовым договорам, могут быть компенсированы на основании ст. ст. 709 и 783 ГК РФ. Чтобы учесть данные компенсации при определении налоговой базы по налогу на прибыль, необходимо обговорить в договоре условия, по которым они выплачиваются (например, наличие соответствующих подтверждающих первичных документов). Тогда организация сможет включить данные компенсации в расходы при исчислении налога на прибыль.
Облагаются ли данные компенсации ЕСН, до определенного времени было не совсем понятно, так как существовали разногласия между финансистами и сотрудниками налогового ведомства.
Финансисты в своем Письме от 25.05.2004 N 04-04-04/58 разъясняли, что компенсация расходов, связанных с выполнением договоров гражданско-правового характера и фактически проведенными работами по ним, не включаются в облагаемую базу по ЕСН на основании ст. 238 НК РФ. Такое же мнение выражено в Письмах Минфина России от 13.12.2007 N 03-04-06-02/219, от 14.07.2006 N 03-05-02-04/189, УФНС по г. Москве от 31.07.2007 N 21-11/072704@.
Другая позиция следующая: по мнению ФНС, компенсационные выплаты являются дополнительным вознаграждением физическому лицу за выполняемые им по договорам гражданско-правового характера определенные работы или услуги, поэтому они должны облагаться ЕСН в общем порядке (Письмо ФНС России от 13.04.2005 N ГВ-6-05/294@). Аналогичный подход прослеживается и в Письмах Минфина России от 12.10.2004 N 03-05-02-04/32, от 29.10.2004 N 03-05-02-04/39.
В сложившейся непростой ситуации на помощь налогоплательщику приходит суд. Так, в Постановлении ВАС РФ от 18.08.2005 N 1443/05 определено, что, поскольку данные компенсации не относятся к выплатам, перечисленным в ст. 236 НК РФ, то есть не являются вознаграждением за выполнение работ (оказание услуг), они не будут и объектом обложения ЕСН независимо от включения их в состав расходов при налогообложении прибыли. И в Информационном письме Президиума ВАС РФ от 14.03.2006 N 106 сказано: компенсация издержек лицам, возмездно выполняющим работы (оказывающим услуги) для организации, направлена на погашение расходов, произведенных исполнителем в интересах заказчика работ (услуг), следовательно, не может быть рассмотрена как оплата данных работ (услуг), а значит, не является объектом обложения ЕСН.
Сумма компенсаций по данному договору также не облагается НДФЛ — он удерживается только с доходов налогоплательщика, о чем прямо говорится в ст. 209 НК РФ. В случае с гражданско-правовым договором таким доходом является вознаграждение. А сумма выплаченной компенсации, как сказано выше, к вознаграждению не относится. Поэтому платить с нее НДФЛ организация не обязана. Такое же мнение высказали судьи в Постановлениях ФАС СЗО от 06.03.2007 N А56-10568/2005, ФАС УО от 21.03.2007 N Ф09-11047/06-С3: предусмотренная гражданско-правовыми договорами компенсация расходов исполнителей не включается в вознаграждение по договору и не облагается НДФЛ.
Обобщая все сказанное, хотелось бы отметить: будьте внимательны при составлении гражданско-правовых договоров со своими работниками, учитывайте все нюансы, чтобы контролирующие органы не могли переквалифицировать такие договоры в трудовые. Четко различайте понятия "вознаграждение" и "компенсация", так как это непосредственно связано с налогообложением.
Е.А.Соболева
Эксперт журнала
"Оплата труда:
бухгалтерский учет
и налогообложение"
Новости / По какому договору работать?
В соответствии с законодательством Российской Федерации организация вправе определять, по какому договору принимать человека на работу: по трудовому или гражданско-правовому договору. Сегодня мы постараемся ответить на часто задаваемые вопросы по данной тематике.
Что является договором подряда?
Гражданско-правовой договор подряда определяется Гражданским Кодексом РФ как договор, в силу которого одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работ и оплатить их (ст.702 ГК РФ).
По гражданско-правовым договорам оплачивается конечный результат выполненных работ, оказанных услуг, факт выполнения работ (оказания услуг) подтверждается актом приемки-сдачи.
В случае, если работник по договору подряда осуществляет расходы, связанные с выполнением работ, то организация обязана возместить их работнику, порядок оплаты таких расходов и соответствующая сумма вознаграждения устанавливаются в договоре.
Договор гражданско-правового характера организация имеет право заключить как с работником организации, так и с человеком, который не состоит с организацией в трудовых отношениях.
В случае, если организация заключила гражданско-правовой договор с работником, который состоит в штате данной организации, то перечень работы по заключенному договору работник обязан выполнять в нерабочее время, в обратном случае данная работа считается работой по совместительству.
Гражданско-правовые договоры со сторонними лицами заключаются, прежде всего, в связи с отсутствием необходимых специалистов в организации или когда работодатель хочет снять с себя часть обязанностей.
В договоре гражданско-правового характера предусматриваются следующие пункты:
- даты начала и окончания работ,
- порядок оплаты работ;
- перечень работ (услуг), которые должен выполнить (оказать) работник;
- порядок сдачи-приемки работ;
- требования к качеству работ;
- ответственность сторон за нарушение условий договора.
Какие особенности договора гражданско-правового характера?
По гражданско-правовому договору работник сам организует процесс своей работы. Ни о какой ответственности за прогулы, опоздания и т.п. даже речи быть не может.
По договорам гражданско-правового характера одна сторона (исполнитель) выполняет определенные виды работ или услуг вне зависимости от квалификации или специальности, а также должности, для другой стороны.
Работающие по гражданско-правовым договорам самостоятельно определяют приемы и способы выполнения заказа. Для них важен конечный результат труда — выполнение условий договора в надлежащем качестве и в согласованный срок.
На гражданско-правовые отношения не распространяются действия Трудового Кодекса РФ, тем самым не обременяет работодателя целым рядом обязанностей:
- обеспечить работой или оплатить время простоя;
- предоставить через шесть месяцев оплачиваемый отпуск или выплатить компенсацию при увольнении;
- оплачивать больничные;
- своевременно выплачивать заработную плату;
- расторгать договор только по основаниям, предусмотренным Трудовым кодексом;
- с вознаграждения не надо платить страховые взносы на обязательное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний (если только обязанность начислять их, прямо не оговорена условиями договора);
- на данные вознаграждения не нужно начислять ЕСН в части, которая уплачивается в ФСС России.
На выплаты по договору гражданско-правового характера страховые взносы в ФСС начисляются только в том случае, когда это предусматривает сам договор. Следовательно, если записать этот пункт в договор, то оплата больничных становится возможной. В результате страховой стаж «подрядного» работника будет расти.
Аналогичная ситуация и с выплатой пособия в случае травмы на производстве у человека, работающего по гражданско-правовому договору. Физические лица, выполняющие работу на основании гражданско-правового договора, подлежат обязательному социальному страхованию от НС и ПЗ, если в соответствии с указанным договором страхователь обязан уплачивать страховщику страховые взносы (п. 1 ст.
Заключаем гражданско-правовой договор со штатными сотрудниками организации
Если в договоре не предусмотрено, что организация уплачивает в ФСС России страховые взносы на страхование от несчастных случаев на производстве, сотрудник, выполняющий работы, не подлежит данному виду обязательного социального страхования. То есть организация не сможет в случае производственной травмы выплатить ему пособие по временной нетрудоспособности за счет взносов на обязательное страхование от несчастных случаев на производстве.
Тем не менее, пострадавший имеет право на выплату пособия в связи с производственной травмой, даже если в гражданско-правовом договоре не предусмотрена обязанность работодателя уплачивать страховые взносы по обязательному социальному страхованию от несчастных случаев и профессиональных заболеваний. Но это будет не государственное пособие по временной нетрудоспособности, а возмещение застрахованному лицу утраченного заработка в части оплаты труда по гражданско-правовому договору.
Аналогичная ситуация происходит и с оплатой труда, по гражданским договорам оплата производится исключительно за результат. Следовательно, платить заработную плату каждый месяц уже не обязательно, и размер платы указывается в договоре и в обязательном порядке к МРОТ или прожиточному минимуму не привязан.
Какие последствия заключения договоров подряда вместо трудового договора?
Во-первых, физическое лицо теряет право, получать пособие по временной нетрудоспособности, компенсацию за неиспользованный отпуск и доплату за работу в сверхурочное время, а также бесплатно получать от организации (заказчика) специальную одежду, специальную обувь, другие средства индивидуальной защиты, лечебно-профилактическое питание. В то же время средства индивидуальной защиты и лечебно-профилактическое питание подрядчик может приобретать за свой счет, предусмотрев расходы и потери в смете на выполнение работ. Отпуска исполнителю (работнику) также не положены, поскольку трудовое законодательство на «подрядных» работников не распространяется (ст. 11 ТК РФ);
Во-вторых, государство получает меньше взносов в Фонд социального страхования и меньше расходует средства на выплату пособий по временной нетрудоспособности;
В третьих, у работодателя появляется возможность преодолеть ограничения в применении сверхурочных работ, установленные ст. 99 ТК РФ (не более 4-х часов в течение 2-х дней и не более 120 часов в год), он также экономит денежные средства за счет невыплаты компенсаций за неиспользованный отпуск и другие.
В четвертых, для исполнителя (работника) заключение договора подряда — это прерванный трудовой стаж, а особенно, страховой стаж, который берется в расчет больничных листов.
В сравнении получается, что гражданско-правовой договор намного выгоднее для работодателя. Однако порой налоговые инспекторы видят за такими договорами признаки махинации, ведь на выплаты подрядчикам не начисляется ЕСН (единый социальный налог) в части, подлежащей уплате в ФСС.
Но вместе с тем работодателя, выбравшего для оформления работников гражданский договор, подстерегает опасность в виде признания заключенного с работником договора не гражданским, а трудовым.
Как доказать, что гражданско-правовой договор все же является трудовым?
Переквалифицировать договор подряда заключенный с физическим лицом в трудовой возможно только через суд.
Суд может сделать это как по требованию трудовой инспекции, так и по «желанию» самого работника. Если суд признает, что с работником заключен не гражданско-правовой договор, а трудовой, работодателю придется оформить трудовую книжку и предоставить все льготы по Трудовому Кодексу РФ. В том числе надо будет выплатить работнику все недоплаченные суммы — отпускные, больничные листы, командировочные.
Для начала рассмотрим, какие условия при заключении трудового договора являются существенными:
- присвоение работнику должности, специальности, профессии с указанием квалификации, согласно штатному расписанию организации, и закрепление за ним конкретной трудовой функции;
- оплата процесса труда (а не его конечного результата как при заключении договора подряда) в соответствии с тарифными ставками, должностными окладами работника с учетом доплат, надбавок, поощрительных выплат, компенсаций и льгот;
- обязанность работодателя обеспечить условия труда для работника;
- предоставить работнику виды и условия социального страхования;
- соблюдение работником правил внутреннего трудового распорядка и т. д.
Следовательно, если в договоре подряда присутствует хотя бы одно из этих условий, он является уже не договором гражданско-правового характера, а трудовым договором. При этом объем работы, который по «подрядному» договору обязан выполнять работник, должны иметь разумные пределы. И предмет договора подряда должен очень четко соответствовать требованиям, предъявленным к таким договорам. Например, сомнительно заключать договор подряда с дворником, водителем, бухгалтером и т. д., если они будут работать полный рабочий день. Ведь это уже «тянет» на обычный трудовой договор.
Подробную консультацию можно получить в отделе трудовых отношений, охраны труда и взаимодействия с работодателями ГКУ КК «Центр занятости населения города Анапа», по адресу г-к Анапа, ул. Калинина, 12А, каб. 10, тел. 4-01-31.
Начальник отдела трудовых отношений, охраны труда и взаимодействия с работодателями ГКУ КК «Центр занятости населения города Анапа» Е.В.Григоренко
В каких случаях можно заключать гражданско-правовой договор
с работниками заключается на выполнение разовых работ (например, ремонт офиса) и регулируются гражданским законодательством. Их нельзя использовать для оформления штатных работников, которые будут выполнять определенную трудовую функцию (ст. 11 ТК РФ).
Договор ГПХ
Чаще всего заключают договор на выполнение работ (договоры подряда) и оказание услуг.
Если суд установит, что гражданско-правовой договор на самом деле регулирует трудовые отношения, договор будет признан трудовым (ст. 11 ТК РФ).
Признание договора трудовым означает, что фирма должна будет оформить прием сотрудника на работу, начислить и выплатить ему зарплату за все время действия договора. А также предоставить другие льготы, предусмотренные Трудовым кодексом РФ — отпуска, оплату больничных и т. п. (п. 8 постановления Пленума Верховного суда РФ от 17 марта 2004 г. № 2).
Можно ли направить в командировку сотрудника, с которым заключен гражданско-правовой договор?
Нет, в командировку можно направить только сотрудника, с которым заключен трудовой договор (ст. 166 ТК РФ). В гражданско-правовом договоре вы можете предусмотреть, что расходы гражданина будут компенсированы ему в связи с исполнением обязанностей по договору, и выделить средства на такую поездку. Но командировкой это считаться не будет.
Нужно ли издавать приказ о приеме на работу по договору подряда?
Заключая договор гражданско правового характера , не нужно издавать приказ о приеме на работу, вносить записи в трудовую книжку сотрудника, вести табель учета рабочего времени . Трудовое законодательство не распространяется на лиц, работающих по гражданско-правовому договору (ст. 11 ТК РФ).
Отличия гражданско-правового договора от трудового
Гражданско-правовой договор | Трудовой договор |
Регулируется нормами гражданского права | Регулируется нормами трудового права |
Стороны договора Ц заказчик и исполнитель (подрядчик) | Стороны договора Ц работодатель и работник |
Отношения сторон строятся на условиях равенства | Отношения сторон строятся на условиях подчиненности |
Предмет договора Ц конечный результат (оказанная услуга, выполненная работа) | Предмет договора Ц трудовая деятельность работника |
Для выполнения услуги исполнитель (подрядчик) может привлекать третьих лиц при сохранении личной ответственности за результаты работы | Трудовая функция выполняется лично работником с подчинением правилам внутреннего трудового распорядка, действующим в организации |
Исполнитель (подрядчик) может пользоваться определенными льготами, если это условие отражено в тексте договора с заказчиком | Работнику полагаются льготы, предусмотренные трудовым законодательством, независимо от того, упоминаются ли они в договоре |
Оплата труда осуществляется после подписания акта приема-передачи выполненных работ или оказанных услуг | Выплата заработной платы осуществляется дважды в месяц, в дни, определенные правилами внутреннего трудового распорядка |
За нарушение условий договора стороны несут имущественную ответственность | За нарушение условий договора работник может быть привлечен к дисциплинарной и материальной ответственности, работодатель Ц к материальной, административной и уголовной |
Как правильно составить гражданско-правовой договор
Определяя содержание договора, руководствуйтесь главами 37 и 39 Гражданского кодекса РФ. В текст договора не включайте термины трудового права. Вместо слов лработодатель» и лработник» используйте слова лзаказчик» и лисполнитель» или лподрядчик». Словосочетание лзаработная плата» следует заменить понятием лвознаграждение». Не используйте термины лрабочее время», лвремя отдыха», лотпуск» и т. п., которыми оперирует срочный трудовой договор . В гражданский договор не включайте условие о подчинении правилам внутреннего трудового распорядка, ведь соблюдать трудовую дисциплину обязаны только работники, принятые по трудовым договорам. См. трудовое соглашение
Трудовой договор на выполнение определенной работы
Трудовое соглашение с физическим лицом на выполнение работ, на определенный срок. Как правило заключается с временным работником, физическим лицом, для выполнения определенных задач.
Скачать бланк в формате doc:
trudovoy_dogovor_na_vremya_vypolneniya_opredelennoy_raboty.doc (cкачиваний: 3496)
Скачать бланк в формате pdf:
trudovoy_dogovor_na_vremya_vypolneniya_opredelennoy_raboty.pdf (cкачиваний: 675)
ТРУДОВОЙ ДОГОВОР
на время выполнения определенной работы
Гражданско-правовой договор со штатным работником
в лице, действующего на основании, именуемый в дальнейшем «Общество », с одной стороны, и гр. , паспорт: серия, № , выданный, проживающий по адресу: , именуемый в дальнейшем «Работник », с другой стороны, именуемые в дальнейшем «Стороны», заключили настоящий договор, в дальнейшем «Договор », о нижеследующем:
- Работник принимается на временную работу в Общество в качестве.
- Заработная плата Работника составляет рублей в месяц.
- Работник в период работы в Обществе подчиняется непосредственно.
- Настоящий трудовой договор заключается на время выполнения работы. Работа должна быть выполнена не позднее. По истечении указанного срока действие настоящего договора прекращается, за исключением случаев, указанных в п.п. 8 и 9 договора.
- Работник обязан приступить к работе с «»2018г.
- Работник обязан выполнять следующие должностные обязанности, указанные в должностной инструкции.
- Место работы Работника: .
- После выполнения работы, указанной в п. 4 договора, настоящий трудовой договор может быть продлен по соглашению сторон, или между ними может быть заключен новый трудовой договор о приеме на временную или постоянную работу.
- Действие трудового договора продлевается на неопределенный срок и Работник приобретает статус постоянного работника, если трудовые отношения фактически продолжаются и ни одна из сторон не потребовала их прекращения в нижеперечисленных случаях:
- если по истечении срока действия договора работа, указанная в п.4, не будет выполнена;
- если после выполнения работы, указанной в п.4 договора, Работник продолжает выполнять работу по данной специальности и квалификации.
- Работа в Обществе является основным местом работы Работника.
- Режим работы, права и обязанности сторон, основания прекращения трудового договора и иные условия определяются в Положении о персонале, утверждаемым руководителем Общества.
- Дополнительные условия по настоящему договору: .
- Условия настоящего трудового договора носят конфиденциальный характер и разглашению не подлежат.
- Условия настоящего трудового договора имеют обязательную юридическую силу для сторон. Все изменения и дополнения к настоящему трудовому договору оформляются двусторонним письменным соглашением.
- Во всем остальном, что не предусмотрено настоящим договором, стороны руководствуются действующим законодательством.
- Стороны руководствуются внутренними нормативными актами Общества (Положением о персонале, правилами внутреннего трудового распорядка и т. д.) только при условии ознакомления с ними Работника под расписку.
- Споры между сторонами, возникающие при исполнении трудового договора, рассматриваются в порядке, установленном действующим законодательством.
- Договор составлен в 2-х экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, один из которых хранится в Обществе, а другой у Работника.
ЮРИДИЧЕСКИЕ АДРЕСА И РЕКВИЗИТЫ СТОРОН
Общество Юр. адрес:Почтовый адрес:ИНН:КПП:Банк:Рас./счёт:Корр./счёт:БИК:
Работник Регистрация:Почтовый адрес:Паспорт серия:Номер:Выдан:Кем:Телефон:
ПОДПИСИ СТОРОН
Общество _________________
Работник _________________
Договор ГПХ — что это такое?
В своей практике мне часто приходится иметь дело с трудовыми спорами, и периодически среди них проскакивают споры, связанные с применением договора гражданско-правового характера при взаимоотношении граждан между собой или с организациями. В этой статье я расскажу вам о том, что такое договор (соглашение, контракт) ГПХ, где он может применяться и когда не следует соглашаться на подмену этим документом трудовых отношений. Внизу страницы представлен образец договора ГПХ 2018 года.
Договор ГПХ уже давно вошёл в привычный оборот и часто используется при оформлении взаимоотношений между заказчиком и исполнителем при выполнении краткосрочной работы в интересах заказчика и за обусловленную им денежную сумму. Такой контракт не имеет никакого отношения к трудовому законодательству и полностью регулируется нормами гражданского права, а если быть точнее – Гражданским кодексом РФ.
В таком соглашении ГПХ всегда присутствуют следующие обязательные элементы:
- Персональные данные (реквизиты) сторон.
- Описание характера предмета соглашения.
- Короткий срок исполнения задания.
- Цена за услугу и порядок её оплаты исполнителю.
- Ответственность обоих сторон.
В чем преимущества договора ГПХ в 2018 году
Оформление по соглашению гражданско-правового характера выгодно, прежде всего, для заказчика. Причина? Все очень просто – нанятого человека не надо оформлять по ТК РФ; платить с него социальные отчисления, которые у нас в стране очень несоразмерны; не надо давать социальных гарантий; а самое главное – в любой момент можно прекратить контакт с исполнителем, даже не объясняя причину такого поступка.
Кроме того, заказчик может прописать в этом документе множество жёстких требований к качеству, срокам и объёмам услуг, при отклонении от которых исполнитель будет не в праве претендовать на денежное вознаграждение.
А вот для исполнителя выгодно заключать соглашение ГПХ по чисто второстепенным причинам. Например, желание удаленно подработать и заработать в сети интернет (деятельность фрилансеров); или отсутствие аналогичных предлагаемому сотрудничеству вакансий на официальном рынке труда. Так же, часто причиной выбора деятельности по соглашению для граждан является существенная разница в размере оплаты труда. Бывает, что работодатель готов платить в 2-3 раза больше работнику, который согласится трудиться не официально оформившись, а на основе соглашения гражданско-правового характера.
Какие недостатки у соглашения?
Думаю, граждане прекрасно осознают и без советов юристов, что, вступая во взаимоотношения с заказчиком каких-либо услуг и не трудоустраиваясь официально с гарантией длительных и стабильных отношений, надеяться на долгое сотрудничество не придётся. Также всегда надо понимать, что, сотрудничая по гражданскому соглашению у Вас не будет фиксированной заработной платы, отпуска, пособия при увольнении, стажа и пенсионных отчислений.
Кроме вышеперечисленных неудобств, Вы должны учитывать так же то, что если Ваш результат не понравится заказчику, или он просто сделает вид, что она ему не подходит – о вознаграждении можно будет практически забыть. Да, конечно можно попробовать доказать факт выполнения определенных работ по заданию ответчика в рамках достигнутого соглашения, но сделать это не всегда легко. Об этом мы поговорим чуть ниже.
Кроме того, если у самого заказчика вдруг возникнут финансовые проблемы: кончатся деньги, организация обанкротится – что-либо получить с такого контрагента будет ещё сложнее, а точнее практически невозможно.
Но, несмотря на такие сложности, контракты ГПХ всё еще используются гражданами, в том числе по причине того, что иногда для зарабатывания денег в определенных областях коммерческой деятельности альтернативы таким контрактам или нет, или официальные отношения менее интересны в финансовом плане.
Популярные договоры Гражданско-правового характера
Давайте посмотрим, когда граждане соглашаются на отношения используя для оформления образцы договоров гражданско-правового характера:
- Подряд, в том числе строительство частных домов и ремонт квартир, проектирование.
- Деятельность в интернете (фрилансеры): изготовление и продвижение сайтов, написание текстов, другие многочисленные задания в интернете.
- Труд журналистов в интернете и печатных изданиях.
- Разовые перевозки грузов, людей.
Как защитить свои права, если заключен гражданский договор
Прежде всего, приняв для себя решения согласиться на выполнение услуг по договору ГПХ, следует внимательно отнестись к тексту документа, изучить готовый образец. Необходимо понимать, что это будет единственный документ, который в случае конфликта с оппонентом поможет отстоять свои права и получить заработанные деньги. Да, это далеко не защищённые трудовые отношения, но, гражданско-правовые отношения так же подлежат правовой защите.
По этой причине, при заключении гражданского контракта в 2018 году уделите внимание тому, чтобы договорной образец содержал обязательные условия, как:
- Реквизиты сторон.
- Детальное описание объема услуг.
- Точное указание сроков выполнения.
- Стоимость и порядок оплаты.
- Меры ответственности за невыполнение условий контракта, в том числе несвоевременную оплату.
- Подписи сторон.
Итак, контракт мы заключили, работу выполнили, но "работодатель" отказался нам её оплатить. Что делать в такой ситуации? Вначале направляем претензию в его адрес, в которой требуем оплаты и грозим судом и прокуратурой. Прокуратуру упоминаем в претензии, намекая на то, что заказчик использовал Вас подменив трудовые отношения с Вами гражданско-правовыми, а, следовательно, его соответствующее наказание и финансовые санкции.
Если должной реакции на Вашу претензию не последовало и заработанных денег Вы так и не увидели – самостоятельно или при помощи адвоката обращаемся в гражданский суд с исковым заявлением о взыскании, причитающейся денежной суммы. При этом, к сожалению, в отличие от нарушений трудовых норм, за нарушение условий по оплате гражданско-правового договора при обращении в суд необходимо будет оплатить госпошлину, которая рассчитывается от цены исковых требований.
В суде доказываем факт заключения соглашения на определенных условиях (предоставляем суду свой экземпляр договора ГПХ) и подтверждаем всеми возможными способами доказательства своевременного выполнения полного объема услуг.
В случае, если заказчик использует практику заключения договора ГПХ как способ ухода от оформленных отношений и использует Ваш труд систематически на постоянной основе, у Вас имеется возможность переквалифицировать в суде гражданско-правовые отношения в регулируемые ГК РФ и потребовать от ответчика-работодателя всех причитающихся несостоявшихся выплат, в том числе социальных, а также возместить моральный ущерб, вызванный незаконным поведение работодателя и потребовать внесение записи в трудовую книжку. В случае подачи подобного искового заявления, платить госпошлину за обращение в суд не надо.
Образец договора ГПХ 2018 года
Посмотрите типовой образец договора гражданско-правового характера, который можно универсально использовать для любого вида работ: подряда, оказании услуг и т.д. В образце договора оптимизированы права и обязанности обоих сторон правоотношений. Распечатайте, заполните и подпишите данный образец в двух экземплярах: для исполнителя и заказчика.
Как доказать, что граждаскими скрываются трудовые отношения?
Для того, чтобы убедить суд в наличии постоянных трудовых отношений между Вами и ответчиком, Ваше взаимодействие с "фактическим работодателем" должны содержать, например, одно из следующих условий:
- Присутствие в этом документе упоминания о должности, специальности, профессии, разряде и т.д.
- Указание на выполнение определенной систематической функции в течении продолжительного времени.
- Упоминание о необходимости соблюдения правил внутреннего распорядка, режима работы, продолжительности рабочего времени.
- Расчет вознаграждения в привязке не к результату работы, а к времени осуществления трудовых функций (часы, дни, месяцы).
Гражданско-правовой договор с внештатным сотрудником
Если в суде истцу удается доказать, что отношения у него были не гражданско-правовые, а трудовые – период работы такого истца у ответчика рассчитывается с момента его обращения к заказчику-ответчику и начала деятельности по его заданию. Отсюда у ответчика возникает обязанность выплатить работнику за весь этот продолжительный период времени отпускные, компенсацию за работу в выходные и праздничные дни и за сверхурочную работу.
Помимо имущественной ответственности перед истцом-работником, работодатель получает дополнительные финансовые потери уже в качестве нарушителя ТК РФ:
- Штраф за административное правонарушение в связи с нарушением законодательства в размере 50000 рублей.
- Возмещение государству неоплаченных отчислений по ЕСН и страховые взносов в ФСС с дополнительной оплатой штрафа и пени за допущенное нарушение.
Именно по причине возможности наступления вышеперечисленных нежелательных финансовых последствий для заказчика работ и услуг, оформившего договор ГПХ, в случае допущения с его стороны нарушений по оплате выполненной исполнителем работы, имеет смысл вначале в досудебном порядке претензией предложить нерадивому заказчику заплатить причитающиеся деньги и намекнуть о том, что его ждет в суде в случае отказа добровольно выполнить свои обязательства. Часто предупреждение о увеличении финансовых потерь при дальнейшем продолжении заказчиком спора — действует на него отрезвляюще.
Адвокат Геннадий Ефремов
Порядок оформления отношений Оформляется трудовой договор, приказ о приеме на работу, оформляется личная карточка Т2. Оформляется договор подряда/оказания услуг.
Гражданско-правовой договор с работником: плюсы, минусы, подводные камни
2. Внесение записи в трудовую книжку Вносится. Не вносится. 3. Стороны договора Работодатель и работник. Подрядчик/исполнитель, заказчик. 4. Возможность выполнения работы третьими лицами Работник выполняет работы лично. Исполнитель имеет возможность передавать часть работы третьему лицу с согласия подрядчика/заказчика. 5. Предмет договора Процесс труда, выполнение определенной трудовой функции, то есть работы по определенной должности, в соответствии со штатным расписанием. Совершение действий, выполнение работ/оказание услуг (индивидуально - конкретного задания - поручения, заказа) в надлежащем качестве и в согласованный сторонами срок. 6.
Отличия трудового договора от гражданско-правового
Основной момент, на который нужно обратить внимание, - это характер предстоящей работы: это деятельность, направленная на конкретную хозяйственную операцию с предсказуемым результатом (например, проведение тендера) и определенным сроком выполнения, либо это процесс выполнения работы, самоценный сам по себе.
Трудовой и гражданско-правовой договор - отличия
Любые ссылки на штатное расписание, тарифно-квалификационные характеристики работы, на конкретную профессию и специальность сотрудника могут быть основанием для признания такого договора трудовым. Гражданский контракт в отличие от трудового договора не может предусматривать обязанности человека подчиняться Правилам трудового распорядка или каким-либо другим локальным нормативным актам организации: приказам, распоряжениям руководителя организации. О том, на какой максимальный срок можно заключить ГПД, читайте в нашем материале.
Гражданско-правовой контракт в отличие от трудового договора не может предусматривать выплату вознаграждения за сам труд исполнителя. Оплачивается лишь определенный результат. Труд исполнителя, который не привел к достижению установленного гражданско-правовым договором на выполнение работ или оказание услуг результата, организация может не оплачивать.
Отличие договора подряда от договора оказания услуг, трудового договора и гпх
Плюсы и минусы гражданско-правового договора Гражданско-правовые договоры приобретают всю большую популярность. И на это есть причины. Для работодателя ГПД характеризуется следующими достоинствами:
- У работника есть обязательства. Он должен исполнить работу качественно и в срок.
- Не требуется обустраивать рабочее место, предоставлять социальный пакет, вносить вклады в медицинское и социальное страхование.
- Налоговые льготы.
В частности, не нужно выплачивать ЕСН. - Работодатель платит не за процесс работы, а исключительно за результат.
Однако ГПД не лишен недостатков:
- Невозможно контролировать работу сотрудника.
- Работника сложно привлечь к ответственности за нарушение распорядка.
ГПД не предполагает большой ответственности со стороны работодателя, однако он лишен и инструментов для контроля над сотрудниками.
Разница между трудовым и гражданско-правовым договорами
Возможно Вас интересует юриспруденция также сильно, как меня – тогда подпишитесь на рассылку и будьте в курсе новостей, которыми я делюсь. Если Вы оставите комментарий, или напишите вопрос мне на эл.почту [email protected] - с удовольствием отвечу Вам. N.B.
Гражданско-правовой договор
Внимание
Результат работы Конкретный результат не рассматривается как цель трудового договора и не влечет его прекращение в связи с достижением этого результата. Конкретный результат – это цель гражданско - правового договора. Совершение действий по заданию подрядчика/заказчика - это лишь способ достижения цели - результата.
Порядок оплаты Работодатель выплачивает работнику заработную плату на основании должностного оклада, в зависимости от системы оплаты труда, действующей в организации. Зарплата выплачивается не реже, чем каждые полмесяца. Подрядчик/заказчик обязуется оплатить выполненные работы /оказанные услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре.
8. Условия оплаты Заработная плата выплачивается работнику вне зависимости от результата работы. Оплата производится по окончании выполнения работ/оказания услуг и составления акта.
Отличие трудового договора от гражданско правового договора
В отношении таких работников (исполнителей по ГПД) работодатель не несет рисков по охране труда, не оплачивает время простоя, не обязан обеспечивать материалами и сырьем. Также не требуется вести воинский учет, вносить запись в трудовую книжку и осуществлять прочее кадровое делопроизводство. Для работника (исполнителя) преимуществом будет возможность заключать одновременно неограниченное количество подобных договоров, не нужно соблюдать ЛНА и подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка работодателя, нет необходимости в 2-недельном уведомлении о прекращении отношений, ответственность в рамках ГК РФ, равные партнерские отношения с работодателем.
В чем отличия гражданско-правового договора от трудового
Ответственность за нарушение данной нормы, определенной в статьях 15 и 19.1 ТК РФ, - переквалификация договора в трудовой, признание сторон фактически работником и работодателем. Кроме того, возможно наложение штрафа по части 4 статьи 5.27 КоАП, предусматривающей размер штрафа за однократное нарушение от 50 000 до 100 000 рублей на юридическое лицо за каждый факт такого проступка. Если таких договоров будет найдено 5, то штраф может быть увеличен пропорционально.
Преимущества ГПД для работодателя (заказчика) и работника (исполнителя) Для работодателя (заказчика) основной плюс при заключении ГПД состоит в экономии средств на социальные выплаты (больничный лист, отпуск и т.п.), оплате за конечный результат работы на основании акта выполненных работ.
Отличия трудового договора от гражданско - правового
Пределы материальной ответственности работника ограничены нормами трудового законодательства. Исполнитель может быть привлечен к материальной ответственности. В случае причинения вреда исполнитель обязан возместить причиненный ущерб в полном объеме.
Отпуск Работнику гарантируется ежегодный оплачиваемый отпуск Для некоторых категорий работников предусмотрены и дополнительные оплачиваемые отпуска. При этом во время отпуска за работником сохраняется место работы. Работающим женщинам предоставляется также отпуск по беременности и родам, а также отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет.
Исполнитель может отдыхать в любое время, но только, еслли это не повлияет на выполнение работы/оказание услуги вовремя и установленного качества. Отпуск исполнителя - за свой счет, так как в обязанности заказчика не входит предоставление и оплата отпускных.
Режим работы определяется самостоятельно согласно ПВТР Особенность выполняемой работы конкретная задача, проект, с возможностью оценки по результату согласно должностным обязанностям, трудовой функции Документы для заключения паспорт, СНИЛС паспорт, трудовая книжка, СНИЛС, военный билет, справка (для определенных должностей), диплом (для определенных должностей) Персональные данные не передаются 3-м лицам, обрабатываются в ограниченном объеме могут быть переданы 3-м лицам, обрабатываются в объеме, разрешенном работником Охрана труда не регламентирована в полном объеме, согласно законодательству Обязательные условия определены ГК РФ определены ТК РФ Замена трудового договора гражданско-правовым Замена трудового договора гражданско-правовым не допускается в случаях, когда имеют место трудовые отношения.
Вопрос о грамотном оформлении взаимоотношений между работником и работодателем всегда актуален. Как сэкономить на налогах, трудозатратах, получив при этом удовлетворительный результат работ? При найме работника на постоянную основу у кадровой службы предприятия не возникает вопроса, какой тип контракта использовать. Конечно, трудовой.
Но если человек приходит лишь на время, необходимое для выполнения той или иной задачи, то работодатель встает перед выбором между срочным трудовым контрактом и договором гражданско-правового характера. Как сделать правильный выбор, чтобы переквалификация не повлекла штрафов и дополнительных начислений налогов?
Дорогой читатель! Наши статьи рассказывают о типовых способах решения юридических вопросов, но каждый случай носит уникальный характер.
Если вы хотите узнать, как решить именно Вашу проблему - обращайтесь в форму онлайн-консультанта справа или звоните по телефону.
Это быстро и бесплатно !
Основа понятия
Но прежде стоит определиться с понятием договора. В главе 27 ГК РФ говорится, что договор – это свободное соглашение между несколькими лицами, физическими и юридическими. С момента его подписания стороны признают, что их интересы становятся общими, а, следовательно, юридическая сила соглашения становится общеобязательной.
Когда говорят о гражданско-правовых и трудовых контрактах, всегда подразумевают соглашение об обязательствах между заказчиком (работодателем) и исполнителем (работником). В результате исполнения этих обязательств первая сторона оплачивает услуги или работы второй, то есть договор можно отнести к типу возмездных (ст. 423 ГК).
Кроме того, это всегда:
- двустороннее соглашение, потому что обе стороны имеют права и обязанности;
- основное, т.к. именно они фиксируют эти права и обязанности;
- взаимосогласованное, потому что в создании, как правило, участвуют обе стороны.
Виды договоров
Различают несколько видов договоров ГПХ:
- Подряда заключается при необходимости выполнения каких-либо работ над некоторым объектом, а результат будет овеществлен. Например, строительство или ремонт.
- Оказания услуг заключается, когда результат труда нематериален. Например, рекламные или транспортные услуги.
- Поручения, когда физическое лицо выступает представителем предприятия или ИП. Например, в суде.
Трудовые соглашения в свою очередь делятся на срочные, т.е. с четко ограниченным временем действия. И бессрочные контракты, заключаемые на срок более пяти лет.
Различия
Все вышесказанное говорит о том, что юридическая основа трудового и договора ГПХ одна и та же. Различия начинаются на этапе определения условий труда и оплаты. Поэтому определение и регулировку взаимоотношений по трудовым соглашения взял на себя Трудовой Кодекс, а гражданско-правовые договоры остались в ГК РФ.
В названии сторон
Участниками гражданско-правового соглашения могут быть только «Исполнитель» и «Заказчик», потому что их интересует конечный результат сделки. В свою очередь, только «работодатель» может заключить с «работником» трудовой договор.
В возможности привлечь к работе третье лицо
В статье 706 ГК описываются условия, при которых подрядчику разрешается передать свои обязанности по исполнению соглашения третьему лицу, заключив соглашение субподряда. Работник не имеет на это права.
В определении условий и порядка работы
В гражданском кодексе нет статей, регламентирующих условия труда и порядок действий при выполнении работ по гражданско-правовым соглашениям.
Статьи 702 и 779 ГК говорят о том, что здесь важен только результат произведенных действий. ТК РФ в статьях 56-57, напротив, предписывает четко указать в заключённом трудовом договоре следующие моменты:
- фактический адрес рабочего места, а в случае разъездного характера работы, адрес офиса;
- конкретный список трудовых функций нанимаемого работника;
- рабочий график;
- условия отдыха;
- оговорены условия труда на рабочем месте. А в случае, если они подпадают под определение «опасно», то рассматривается предоставление дополнительных средств защиты и дней отдыха.
В способе обеспечением материалами
Исполнитель может сам найти материалы и инструменты, а может получить их от заказчика. Тогда как работодатель в любом случае обязан сам обеспечить работника всем необходимым. И тот и другой должны компенсировать стоимость расходных материалов.
В распределении убытков
На плечи исполнителя по контракту ГПХ согласно ст.705,723,783 ГК ложится значительно больше ответственности, чем на простого работника (ст.243 ТК)
В оплате
Исполнители получают за свою работу так называемое вознаграждение. А работники – заработную плату. При этом закон обязывает работодателя выдавать деньги не реже, чем два раза в месяц. Тогда как аванс по договору ГПХ может быть и не предусмотрен.
В налогах
И вознаграждение и заработная плата облагаются налогами одинаково. Кроме платежей в фонд социального страхования. Они входят в перечень необлагаемых доходов согласно статье 9 212-ФЗ.
В объеме социальных гарантий
Из-за того, что взносы в фонд социального страхования не предусмотрены, исполнителям не положены больничные выплаты. Кроме того, у них нет отпускных и командировочных.
Запись в трудовую книжку
Бланк договора, подписанный заказчиком и исполнителем, будет единственным подтверждением факта работы для пенсионного фонда при расчете пенсии, т.к. в трудовой книжке запись не делают.
Ниже приведена обобщающая таблица различий
ГПХ | Трудовой | |
стороны | Исполнитель и заказчик | Работник и работодатель |
Возможность перепоручать свои обязанности третьим лицам | Есть понятия о субподрядчиках | нет |
рабочее место | нет | есть |
условия труда | не регламентируются | определены |
режим труда и отдыха | не регламентируется | зафиксирован |
трудовые функции | Определен только результат | четкие |
Материалы для работы | Согласно условиям договора | Обязательно обеспечивает работодатель |
аванс | Согласно условиям соглашения | обязателен |
НДФЛ и вычеты | есть | есть |
Пенсионные взносы | есть | есть |
Взносы в Медицинский фонд | есть | есть |
Взносы в ФСС | нет | есть |
Больничные выплаты | нет | есть |
Отпуск и компенсация отпуска при увольнении | нет | есть |
Договор ГПХ с физическим лицом - когда это нужно
Основной причиной для заключения именно договора ГПХ считается разовая потребность в работах или услугах. Чтобы не вводить дополнительную штатную единицу, которая не будет заполнена постоянно.
В случае, когда за задачу берется гражданин уже работающий на предприятии, в контракте необходимо прописать, что все должно производиться во внерабочее время. Все остальные договора должны быть заключены как срочные трудовые, либо как совместительство. Это застрахует предприятие от уплаты больших штрафов при переквалификации соглашения через суд.
Для сезонных работ лучше оформить срочный контракт.
Документальное оформление
В практике принято составлять договор, в котором должны быть следующие составляющие:
- в шапке должны участвовать слова «гражданско-правовой» или «подряд»;
- реквизиты заказчика и паспортные данные исполнителя;
- пункт с описанием работ или услуг;
- четкий срок выполнения работ и график частичной сдачи в приложении, если объем заказа большой;
- возможность привлечения третьих лиц к выполнению задачи;
- возможность использования собственных материалов и инструментов;
- оговорен способ работ, если это необходимо заказчику;
- распределены риски и ответственность за некачественное выполнение;
- пункт о стоимости;
- пункт о сроках и графике оплат;
- оговорены условия приемки;
- особые условия, например, конфиденциальность информации.
Сторонами заполняются и подписываются два экземпляра договора, по одному на каждого. Для детализации расчета стоимости произведенных работ или оказанных услуг иногда составляется смета. Она может быть предварительной или окончательной. Факт совершения и приемки подтверждается подписанием акта о выполнении работ. Лучше взять стандартную бухгалтерскую форму.
Очень важно знать, что если в шапке стоит «подрядный договор», а в теле соглашения есть пункты о ежемесячных выплатах, работе с 8 до 17, возможности постоянного контроля, а стороны называются «работник» и «работодатель», то такой договор станет первым в списке на переквалификацию его при проверке трудовой инспекцией.
Начисление налогов
По законодательству, вознаграждение за выполнение работ по договору ГПХ считается полноценным доходом гражданина. Однако, при определении налоговой базы следует учитывать профессиональный (ст.221 НК) и стандартный вычеты, если таковые подтверждены документами. Размер ставки по подоходному налогу зависит только от того является ли исполнитель резидентом. Если это так, то она будет 13%, в противном случае 30%.
Кроме того с вознаграждений осуществляются выплаты на пенсионное и медицинское страхование во внебюджетных фондах. Ставки по этим начислениям такие же, как и с обычной заработной платы по трудовым договорам. А вот в Социальный фонд не платят.
Если исполнитель является предпринимателем, то он должен сам начислить, удержать и уплатить налоги с дохода по своему ГПД.
В последнее время гражданско-правовые договоры (ГПД) между компаниями или ИП и физическими лицами стали объектом пристального внимания контролирующих органов - налоговой и трудовой инспекций. И при малейших основаниях они ставят вопрос о переквалификации такого соглашения в трудовой договор. Это не значит, что от заключения ГПД лучше совсем воздержаться. Есть ситуации, когда вопросов к этому варианту оформления отношений у государства не возникает. Но чтобы понимать, когда ГПД не чреват проблемами, надо разобраться в ситуации.
Понятие и виды гражданско-правовых договоров с физическим лицом
Ключевым критерием определения характера договора выступает отрасль права, к ведению которой относится сделка. Гражданско-правовым считается любой договор, отношения сторон по которому регулируются нормами гражданского законодательства РФ, в первую очередь Гражданским кодексом (ГК) РФ. Причём статус лиц (юридическое, физическое или ИП) не имеет значения.
Выделяются минимум четыре вида договоров ГПХ:
- имущественные (купли-продажи, мены, дарения);
- подряда, предметом которых является выполнение работ;
- оказания услуг;
- авторские (лицензионные), где особо оговаривается передача авторских прав на вновь создаваемый или уже имеющийся объект, в отношении которого эти права применимы. Авторское право является отдельной отраслью гражданского.
Однако в контексте отличий гражданско-правового договора от трудового интерес представляет лишь часть договоров ГПХ, предметом которых является выполнение физическим лицом для юридического лица или ИП работ, оказание услуг или создание произведений искусства на заказ.
Отношения сторон гражданско-правового договора регулируются Гражданским кодексом РФ
Отличия договора ГПХ от трудового
Основное отличие заключается в том, что трудовые отношения регулируются не гражданским законодательством, а трудовым, для которого главным нормативным актом является Трудовой кодекс (ТК) РФ.
Разница между договором ГПХ и трудовым (таблица)
Договор ГПХ | Трудовой договор | |
Предмет договора | Деятельность разового характера: выполнение работы, оказание услуги, создание произведения и т. п. | Регулярные отношения, которые могут длиться в течение ограниченного срока или бессрочно |
Регулирование отношений, вытекающих из договора | Всё регулируется только условиями договора. Исполнитель, подрядчик или автор по договору ГПХ никому не подчиняется. Возможность заказчика влиять на исполнение второй стороной договора её обязательств ограничивается оценкой результата, который может быть промежуточным, если это предусмотрено условиями договора. Исполнитель по договору не подчиняется никому в компании заказчика, нет там подчинённых и у него. | Работник принимается в штат на конкретную должность, выполняет служебные обязанности, должностные инструкции, соблюдает правила внутреннего распорядка и режим работы. У него в зависимости от положения в служебной иерархии могут быть как начальники, так и подчинённые. |
Порядок и сроки оплаты | Определяются условиями конкретного договора, ограничений и рекомендаций в действующем законодательстве нет | Жёстко регламентированы ТК РФ. Работодатель обязан выплачивать работнику зарплату не менее двух раз в месяц. |
Гарантии и компенсации | Обязательства заказчика ограничены соблюдением сроков и порядка расчётов, прописанных в договоре, и компенсацией фактических расходов исполнителя, которые тот понёс для выполнения своих обязательств по договору. Заказчик не имеет права обеспечивать исполнителя техникой, инструментом, спецодеждой, оборудованным рабочим местом и т. п., направлять его в командировку и компенсировать связанные с этим расходы, предоставлять отпуск, выходные, отгулы, оплачивать больничные. | Жёстко регламентированы ТК РФ. Работодатель обязан предоставлять работнику ежегодный оплачиваемый отпуск, оплачивать больничные листы и компенсировать простои. Рабочее место должно быть оборудовано работодателем и соответствовать требованиям безопасности. |
Особенности изменения и расторжения | Регламентируется условиями конкретного договора, в плане которых закон предоставляет сторонам полную свободу | Жёстко регламентированы ТК РФ |
Бюрократические нюансы | Минимум. Достаточно заключить договор и подписать акт о приёме работы, услуги, произведения, которые стали его предметом. Если условиями договора предусмотрен приём результата в несколько этапов, акт подписывается на каждом из них. | Издаётся приказ о приёме на работу, делается запись в трудовую книжку. В дальнейшем этими процедурами сопровождается любое изменение в карьере работника вплоть до увольнения. |
Риски переквалификации ГПД в трудовой договор
Основанием для переквалификации договора ГПХ в трудовой могут служить:
- присвоение исполнителю должности, квалификации, разряда в соответствии со штатным расписанием организации;
- наделение исполнителя трудовой функцией;
- ссылка на правила внутреннего распорядка, должностные инструкции, режим работы;
- оплата не результата, а процесса работы;
- социальное страхование работника;
- обеспечение работнику условий для работы;
- гарантии, предусмотренные трудовым законодательством;
- длительный по факту характер отношений, когда регулярно заключается договор ГПХ с одним и тем же исполнителем и с однотипным набором возлагаемых на него функций.
С 2013 по 2016 год я сотрудничал по договору ГПХ с федеральным новостным сайтом. Договор у нас был заключён на год с возможностью автоматического продления. По факту я подчинялся куратору, который отвечал за мой регион, а обновлять новости в региональной ленте должен был в промежутке с 9:00 до 17:30 по местному времени. Всего этого по закону и имеющейся судебной практике было достаточно для переквалификации моего договора в трудовой.
Переквалификация договора ГПХ в трудовой возможна в таких вариантах:
- С обоюдного согласия сторон на основании письменного заявления исполнителя.
- По представлению Государственной инспекции труда (ГИТ) или иного уполномоченного органа, например, прокуратуры.
- По решению суда. С иском в суд вправе обратиться как сам исполнитель, так и контролирующий орган.
Переквалифицировать ГПД в трудовой договор может суд
Отдельным аргументом в пользу переквалификации ГПД в трудовой договор могут выступать используемые в его тексте термины, которые относятся исключительно к сфере трудового права.
Стоп-слова для договора ГПХ (таблица)
Нельзя | Можно |
Работодатель | Заказчик |
Работник | Исполнитель, подрядчик, автор и др. - в зависимости от вида ГПД |
Зарплата | Вознаграждение |
Служебные (должностные) обязанности | Выполнение работ, оказание услуг, создание произведения - в зависимости от вида ГПД |
График (режим) работы | Общие сроки начала и окончания работ без привязки к рабочему времени |
Командировка, командировочные расходы, суточные | Компенсация фактически понесённых расходов |
Отпуск, больничный | Форс-мажорные обстоятельства (применительно к переносу срока выполнения работ) |
Увольнение, сокращение | Расторжение договора |
Трудовой кодекс, трудовое законодательство | Гражданский кодекс, гражданское законодательство |
Риски гражданско-правового договора (видео)
Последствия переквалификации договора ГПХ в трудовой
Переквалификация ГПД в трудовой договор имеет для заказчика, который в одночасье становится работодателем, ряд финансовых последствий. Отношения считаются трудовыми не с даты переквалификации договора, а с момента его заключения. И если договор действовал длительное время, то и компенсировать работнику всё, что за это время недоплатил, в частности отпускные, работодатель обязан сполна. А плюсом к этому выплатить пени за всё время задержки. Недоимки и пени придётся оплатить и в Фонд социального страхования - по сумме страховых взносов за весь период, за который они не уплачивались - то есть за всё время гражданско-правовых отношений, переквалифицированных в трудовые.
Отдельно работник может потребовать возмещения и морального вреда, размер суммы компенсации устанавливает суд.
Но и это ещё не всё. За нарушение трудового законодательства придётся заплатить штраф. На этот случай в ст. 5.27 Кодекса об административных нарушениях (КоАП) РФ предусмотрено отдельное наказание.
Уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, - влечёт наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от пяти тысяч до десяти тысяч рублей; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей.
В 2018 году известны примеры, когда в трудовые договоры переквалифицировались даже ГПД, исполнителем по которым выступали индивидуальные предприниматели. Такое возможно, когда ИП работает только с одним заказчиком и регулярно получает от него примерно одни и те же суммы за один и тот же набор работ или услуг. При таком раскладе проблемы у ИП могут возникнуть также по линии банка, где у него открыт расчётный счёт. При подозрении на то, что под видом предпринимательской деятельности фактически осуществляется трудовая, этот счёт может быть заблокирован.
Договор ГПХ как мина замедленного действия (видео)
Плюсы и минусы договора ГПХ для обеих сторон
Для каждой стороны договора ГПХ этот вариант отношений предполагает как плюсы, так и минусы. Общая особенность - исполнитель по ГПД менее социально защищён, чем работник по трудовому договору, а заказчик имеет меньше рычагов влияния на исполнителя и результат его труда.
Плюсы ГПД для заказчика:
- Жёстко прописанные сроки выполнения работы и порядок её приёма.
- Отсутствие обязанности обеспечивать исполнителя рабочим местом, техникой, инструментом, спецодеждой.
- Экономия на части социальных отчислений.
- Отсутствие обязанности предоставлять исполнителю социальные гарантии и нести связанные с этим издержки.
- Оплата за результат, а не за отработанное время.
- Отсутствие обязанности покрывать издержки исполнителя в связи с выполнением работы, если она не прописана в условиях конкретного договора.
Минусы ГПД для заказчика:
- Невозможность контролировать качество работ в процессе их выполнения.
- Невозможность привлечь исполнителя к дисциплинарной ответственности.
- Риск переквалификации договора в трудовой.
Плюсы для исполнителя:
- Возможность работы сразу на нескольких заказчиков. Согласовывать этот момент ни с кем из них не нужно. А сами они заинтересованы, чтобы у исполнителя были и другие проекты, поскольку это отчасти страхует от риска признания отношений трудовыми.
- Возможность свободно распоряжаться своим временем.
- Отсутствие обязанности соблюдать режим работы, служебные и должностные инструкции, правила внутреннего распорядка, субординацию.
- Оплата за сделанную работу, а не за отработанное время, возможность поэтапной оплаты и предоплаты, в том числе и стопроцентной.
- Работа по договору ГПХ включается в страховой стаж для будущей пенсии.
Договор ГПХ нередко выглядит привлекательно на фоне работодателя, который дежурит на проходной с секундомером
Моя знакомая, которая живёт в Челябинске, недавно уволилась из компании, где много лет отработала бухгалтером в штате, и стала работать с разовыми заказчиками по договорам ГПД. Главной причиной, по её словам, стало то, что ключевым показателем, от которого зависела зарплата у её работодателя, были часы, проведённые работником в офисе. У неё двое маленьких детей, поэтому приходится ходить на утренники, родительские собрания, оставаться дома, если кто-то из них заболел. Работодатель требовал на дни, когда ей было нужно уйти пораньше или прийти попозже, брать отпуск за свой счёт на весь день. И получалось, что она всё равно выполняла весь возложенный на неё объём работы, а денег за это получала меньше. Когда ей это надоело, с работы она ушла. И теперь благодаря гражданско-правовым отношениям смогла достичь разумного баланса между работой и личной жизнью.
Впрочем, возможность более свободно распоряжаться личным временем не исключена и при трудовых отношениях. Сам я два года проработал в редакции газеты, где корреспонденты сами определяли рабочий день и могли вообще месяцами не появляться в редакции. Начальство требовало от них только всегда быть на связи и вовремя сдавать редакторам запланированные к публикации тексты. В тех же редакциях, где руководство встречает и провожает работников с секундомером на проходной, бытует поговорка, что если журналист пришёл через 15 минут после начала рабочего дня - это он опоздал, а если через два часа - был на задании редакции. Поскольку работа корреспондента предполагает проведение изрядного времени вне редакции для встреч с источниками, посещения пресс-конференций и других мероприятий, прихватить заодно часок-другой для решения личных проблем в рабочее время несложно.
Минусы для исполнителя:
- Отсутствие защиты со стороны трудового законодательства.
- Риск расторжения договора заказчиком в любой момент без каких-либо дополнительных компенсаций.
- Отсутствие оплаты очередного отпуска, декретного отпуска, больничных и страхового стажа в Фонде социального страхования, влияющего на размер больничных и декретных.
Порядок заключения ГПД с физическим лицом
Заключать гражданско-правовой договор без риска его переквалификации в трудовой можно в ситуациях, когда работа или услуга, выполнение или оказание которых станут предметом соглашения, отвечают таким признакам:
- известен объём работы или услуги;
- работа или услуга являются разовыми, а не входят в постоянные обязанности.
Например, фирма или ИП нанимает мастера или бригаду строителей для ремонта офиса. От исполнителя требуется лишь выполнить комплекс работ, связанных с этим ремонтом. Известно, что на это уйдёт, скажем, месяц. А по завершении этих работ заказчик больше нуждаться в услугах этого исполнителя не будет. Тогда есть смысл заключать договор ГПХ. Кстати, заключить такой договор можно со всей бригадой, а не отдельно с каждым строителем.
Когда вам надо один раз в несколько лет сделать ремонт в офисе, логичнее заключить со строителями договор ГПХ, чем брать их в штат
Порядок действий такой:
- Одна из сторон, на практике чаще всего заказчик, предлагает другой свой вариант текста договора.
- Вторая сторона знакомится с текстом и при необходимости предлагает своё видение тех или иных положений договора. Стороны обсуждают эти предложения.
- Когда достигается согласие по всем пунктам, обе стороны подписывают итоговый текст документа.
Что должен содержать договор ГПХ
В законодательстве нет жёсткой формы ГПД. Но есть ряд общих требований, которым он должен удовлетворять. Так, каждый договор должен содержать:
- Название документа. Например, договор подряда, оказания услуг, авторского заказа, на проведение мероприятий и др.
- Данные о сторонах. Их необходимо указать в подробном описании. Все адреса и контакты, а также паспортные данные.
- Предмет договора, то есть какие услуги или работы и в каком объёме должен оказать или сделать исполнитель. Лучше в этой части документа указать всё, вплоть до мельчайших деталей, тогда контролировать выполнение работ будет проще.
- Срок действия. Это дата, к которой должен быть получен конкретный результат.
- Оплата. В каком размере, когда, за один раз или за несколько. Надо уточнить, наличным или безналичным расчётом будет производиться оплата.
- Права и обязанности сторон. Чем чётче они будут прописаны, тем меньше рисков нарушить соглашение у любой стороны.
- Ответственность и санкции, которые предполагаются для нарушителя. Иногда стороны не указывают виды ответственности, тогда она будет той, что предполагает в таком случае гражданское законодательство.
- Порядок разрешения спорных вопросов. Этот раздел можно и не включать, тогда все спорные вопросы будут по умолчанию разрешаться через суд. А соответствующий раздел расширяет возможности для досудебного урегулирования.
- Срок окончания работ и расторжения договора.
- Порядок изменения и досрочного расторжения договора.
- Реквизиты сторон.
- Подписи сторон.
К реквизитам сторон относятся:
- Наименование юридического лица, Ф. И. О. физического лица или ИП.
- Паспортные данные физического лица или ИП: серия и номер паспорта, кем и когда выдан, код подразделения.
- Юридический адрес предприятия или организации, адрес регистрации физического лица или ИП.
- Фактический адрес, если применимо, в случае физлица или ИП - когда человек проживает или ведёт деятельность не по адресу регистрации места жительства или пребывания. Например, если у ИП есть офис, целесообразно вести переписку через него.
- ИНН, для юрлица - также КПП.
- СНИЛС физического лица. ИП указывать не нужно, ведь он платит социальные отчисления за себя сам.
- Банковские реквизиты сторон: номер расчётного счёта, номер корсчёта банка, БИК, наименование банка и др. Если у физического лица нет счёта в банке, а выплата вознаграждения предполагается наличными через кассу, такое физлицо может их не указывать.
В ГПД физическому лицу достаточно написать свои личные данные и поставить подпись
При заключении ГПД, в отличие от найма на работу, заказчик не вправе требовать от исполнителя оригиналы документов, где указаны те или иные реквизиты. Но в интересах обеих сторон, когда исполнитель всё-таки предоставит их для сверки. Это позволит избежать ошибок.
Форма договора ГПХ с физическим лицом
Для договора ГПХ с физическим лицом закон предусматривает простую письменную форму. Это означает, что договор должен быть заключён в письменном виде, но заверять его у нотариуса не надо. Достаточно скрепить его подписями сторон и печатью (ИП ставит печать, если она есть).
Нотариальная форма обязательна только для ряда имущественных договоров, предметом которых выступает сделка по отчуждению недвижимости. При этом договор аренды у физического лица принадлежащих ему на праве собственности объектов заверять у нотариуса не надо. Не нужно обращаться к нотариусу и при заключении договора подряда, оказания услуг или авторского.
Составить текст гражданско-правового договора можно с помощью образца .
Понятие и условия договора подряда (видео)
На какой срок можно заключать ГПД
Действующее законодательство РФ не содержит требований к срокам действия договора ГПХ. Однако важен сам факт конечного срока его действия. Ведь быть бессрочным ГПД, в отличие от трудового договора, не может. Таким образом, теоретически можно заключить договор ГПХ как на один день, так и на несколько лет. Но при этом надо учитывать и риски его переквалификации в трудовой, одним из оснований для которой служит как раз длительность и регулярность отношений. Меньше всего риска, когда из текста договора видно, что его предметом выступает разовый проект, по завершении работы над которым действие ГПД прекращается.
В 2010 и 2011 годах я написал две книги для столичного издательства. На каждый проект со мной заключался отдельный авторский договор. В каждом таком договоре максимально описывалась книга, которую я должен был написать, приводилось её рабочее название. Поскольку тему мне предлагало издательство, её источником был годовой план, так что проблемы с этим не было. Оговаривались в каждом договоре конечный срок работы над произведением и автоматическое прекращение договора по исполнении сторонами всех обязательств друг перед другом.
Оплата по договору ГПХ
В отличие от трудовых отношений, при гражданско-правовых закон не требует жёсткого графика расчётов с соблюдением минимально приемлемых условий. Если по трудовому законодательству работодатель обязан делать выплаты работникам не реже двух раз в месяц - выдавать аванс и зарплату, - в договоре ГПХ сроки и порядок оплаты определяются исключительно его условиями и остаются предметом взаимной договорённости сторон.
Но это не значит, что договор ГПХ исключает выплату аванса. Теоретически возможен вариант и стопроцентной предоплаты, но надо иметь в виду, что тут уж дело переходит в плоскость рисков исполнителя: если он не справится с работой, деньги придётся полностью или частично вернуть, а их к тому времени можно уже и истратить.
Оплата по договору ГПХ возможна как переводом на счёт, так и наличными
С проблемой неправильного использования предоплаты нередко сталкиваются и собственники бизнеса. Например, веб-студия получила заказ на сайт и предоплату в размере 50%. Исполнители к заказу ещё не приступали, а собственник на эти деньги купил себе новый мощный ноутбук. И тут клиент передумал и предоплату попросил вернуть. Хорошо, когда у фирмы остаётся финансовый запас, позволяющий это сделать, или поступления от других заказов подоспели вовремя. А что делать, если ни того, ни другого?
Возможна и поэтапная выплата вознаграждения по договору ГПХ. Например, мастер взял подряд на строительство бани и просит аванс, оплату части работ после установки фундамента, части - когда готов сруб и остатка суммы - когда всё сделает под ключ.
Выплата вознаграждения по договору ГПХ возможна как перечислением на счёт исполнителя, так и наличными - как договорятся стороны в каждом конкретном случае.
Порядок изменения договора ГПХ
Ни один договор ГПХ не является неизменным, он может быть пересмотрен в любой момент на протяжении срока действия как по взаимному согласию сторон, так и по единоличному решению одной из них, если такая возможность для конкретных случаев прописана в условиях договора.
Если обе стороны согласны на изменение условий, они заключают дополнительное соглашение. В документе приводятся наименования, адреса и реквизиты сторон. Он скрепляется подписями, а если у какой-либо из сторон есть печать, то и ей. В тексте излагается, какие именно положения утрачивают силу и на каких новых условиях будет продолжаться сотрудничество. Обязательно прописывается срок, когда новая редакция договора вступает в силу. Это может быть как момент подписания, так и более поздний срок, оговорённый сторонами и отражаемый в соглашении.
В дополнительном соглашении достаточно указать, какие пункты меняются
Во время работы над одной из книг по авторскому договору с издательством я не уложился в изначально отведённые мне два месяца и попросил ещё месяц, чтобы завершить работу над рукописью. Поскольку издательство не возражало, мы подписали дополнительное соглашение о продлении срока действия договора на месяц.
Порядок расторжения договора ГПХ
Расторгнуть ГПД можно двумя способами:
- По взаимному согласию сторон. В этом случае заключается дополнительное соглашение о расторжении договора (образец).
- Через суд в случае нарушения любой из сторон условий договора. В этом случае стороне, выступающей инициатором расторжения ГПД и обратившейся в суд с иском, придётся позаботиться о доказательствах нарушений, которые стали причиной её решения расторгнуть договор.
ГПД может быть расторгут путём заключения дополнительного соглашения
Какими налогами и взносами облагаются выплаты по договору ГПХ
В части именно налогов различий между ГПД и трудовым договором нет. Как и с зарплаты, с вознаграждения, выплачиваемого по договору ГПХ, удерживается НДФЛ по таким ставкам:
- 13% для налогового резидента РФ;
- 30% для нерезидента.
Резидент человек или нет, определяется не его гражданством, а временем, которое он в течение последних 12 месяцев провёл в России. Если этот срок не меньше 183 дней, мы имеем дело с резидентом, и неважно, россиянин он, иностранец или лицо без гражданства. А вот если гражданин РФ не удовлетворяет этому критерию, это нерезидент. Впрочем, на практике не всегда можно определить, является ли гражданин РФ резидентом. Если у него есть регистрация по месту жительства в России и карта российского банка, на которую он получает выплаты, а живёт при этом в Таиланде или на Канарах, понять, с кем имеешь дело, затруднительно.
А вот при заключении ГПД с иностранцем надо учитывать, что у него должны быть документы, дающие право длительно находиться и работать в России: рабочая виза у тех, кому нужна виза для въезда в страну, разрешение на работу, патент на право трудовой деятельности, разрешение на временное проживание или вид на жительство. А о каждом ГПД с иностранцем или лицом без гражданства надо уведомлять своё территориальное подразделение Главного управления по вопросам миграции (ГУВМ) МВД РФ.
НДФЛ удерживается из суммы вознаграждения по договору ГПХ. А вот отчисления в Пенсионный фонд (ПФР) и на обязательное медицинское страхование (ОМС), как и в случае с зарплатой, платятся сверх этой суммы до вычета НДФЛ и составляют:
- 22% в ПФР;
- 5,1% на ОМС.
А вот делать отчисления в ФСС для оплаты больничных и декретных не надо, ведь эти выплаты физическим лицам, получающим вознаграждения по ГПД, не положены. Условиями договора могут быть предусмотрены отчисления в ФСС на производственный травматизм и профзаболевания. В этом случае их ставка определяется соответствующим ОКВЭД.
Сроки и порядок хранения договоров ГПХ с физическими лицами
По поводу сроков хранения договоров ГПХ в организациях и на предприятиях единого мнения нет. Одни эксперты считают, что в этом плане разницы между ними и кадровой документацией нет, а значит срок их хранения тот же - 75 лет. Другие, как, например, специалисты МЦФЭР «Актион», утверждают, что это требование Минкультуры РФ распространяется только на личные карточки сотрудников, заводимые только на работающих по трудовому договору, а для договоров ГПХ достаточно пяти лет.
Гражданско-правовой договор на протяжении многих лет оставался популярной альтернативой трудовому. К 2018 году ситуация изменилась - государство стало следить за такими «маленькими хитростями» строже и чаще выявлять их своими силами, не дожидаясь, пока в контролирующие органы или суд обратится недовольный исполнитель по ГПД. Но это не значит, что гражданско-правовых договоров нужно избегать. Осторожность не помешает, но и бояться их излишне.
При приме на работу новых специалистов многие работодатели оформляют с ними трудовые договора, потому что законодательно все участники различных трудовых процессов должны официально регистрировать свое сотрудничество. Но в некоторых случаях нанимателю неудобно проводить обработку многочисленных документов для официального закрепления договоренности с сотрудником, особенно когда речь идет о разовых услугах или работах.
В таких ситуациях используется гражданско-правовой договор, предусматривающий выполнение работ в оговоренные сроки. Согласно ст. 420 ГК РФ, он представляет собой соглашение юридического лица с физическим (юридическим) лицом, определяющее появление, приостановку или изменение правоотношений . При этом работодатель не обязан предоставлять работнику требуемый инструмент и рабочее место. Договор не предусматривает для специалиста социальные гарантии, социальное и медицинское страхование. После выполнения работ лицо получает зарплату, но затраты, понесенные рабочим при их выполнении, не возмещаются.
Виды таких соглашений
Существуют следующие разновидности:
- предусматривается ответственность одной стороны по реализации определенных работ, которые сдаются второй стороне (бытовой или строительный подряд, подряд на проектно-изыскательские работы). В конце предусматривается составление и согласование акта на выполненные работы.
- По предусматривается реализация исполнителем конкретных работ и их оплата заказчиком. К ним относят: медицинские, ветеринарные, туристические, услуги связи, обучения и пр. Оплачиваются работы по факту их получения и согласования акта приемки-сдачи.
- При составлении одна сторона выполняет для заказчика юридические действия, после чего получает от доверителя вознаграждение.
- Договором комиссии предусматривается выполнение сделок комиссионером (одной стороной) по поручению комитента (второй стороны) от собственного имени за счет комитента. При этом обязанности и права возлагаются на комиссионера. За реализацию услуг производится выплата комиссионного вознаграждения.
- Агентским соглашением предусматривается выполнение определенных юридических действий агентом от собственного имени за счет принципала. По заключенной сделке агент перекладывает обязательства на вторую сторону. Оплата услуг производится после предоставления агентом отчетности о выполненных действиях.
Отличия от трудового договора
Отличие гражданско-правового соглашения от заключается в том, что он не попадает под Трудовой кодекс. У подобно работающего специалиста нет прописанного времени отдыха и труда, должностных инструкций. Он не обязан подчиняться нормам трудового распорядка внутри компании. На него не распространены гарантии и компенсации ТК РФ (пособие нетрудоспособности, поощрения, премии, оплачиваемые отпуска).
Основные различия следующие:
- В первом случае исполнитель должен выполнять определенное задание, известное при составлении документа. По трудовому договору специалист обязан работать на определенной должности по , выполняя поручения руководителей.
- Подрядчики с исполнителями самостоятельно определяют последовательность реализации возложенных обязанностей, выполняя работы за свой счет. А работник должен соблюдать установленные правила трудового распорядка, режим времени. Работодатель при этом обеспечивает его всем необходимым, выплачивает компенсации за использование собственного имущества и возмещает другие затраты, которые были сделаны в интересах компании.
- Подрядчики с исполнителями не получают зарплату. Им по договору выплачивается вознаграждение.
- По трудовому соглашению сотрудник сам выполняет свои обязанности. При гражданском соглашении и при отсутствии запрета подрядчик может назначить свои обязанности третьим лицам.
- В таком документе не отражается должность специалиста, тарифная ставка или оклад, премии, надбавки и рабочее время. Также в трудовой книжке нет соответствующей записи.
Если компания долгое время составляет с одним специалистом гражданско-правовое соглашение на реализацию одной и той же деятельности (услуг, работ), то оно обладает признаками трудового договора. За неправильное его составление или схожесть с трудовым контрактом по п. 1 ст. 5.27 КОАП России с организации взимается штраф 30-50 тысяч, с должностного лица и ИП — 1-5 тыс. рублей. Возможно приостановление деятельности сроком до 1 месяца.
Более подробно о всех отличиях вы можете узнать из следующего видео:
Плюсы и минусы для работника и работодателя
Следует отметить следующие достоинства гражданско-правового соглашения для работодателя:
- возможность оплаты меньшей суммы налога и получения определенных льгот;
- при использовании исполнителем во время работ личных вещей их стоимость не возвращается;
- для специалиста не надо выделять соцпакет, рабочее место и питание;
- не требуется оплата социального и медицинского страхования;
- выплаты не связаны с заработной платой других работников.
К недостаткам для работодателя относят:
- невозможность контроля времени, затрачиваемого на реализацию услуг;
- если работник не является индивидуальным предпринимателем и не платит налоги, то с него взимается административный штраф;
- при допущении одной неточности контракт может приравниваться к трудовому.
Плюсы для работника следующие:
- стоимость оплаты труда может превышать заработную плату других специалистов;
- отсутствие контроля заказчиком;
- нет потребности в соблюдении графика внутренних работ;
- не нужно принимать участие в мероприятиях компании.
К недостаткам относится специфичность выплаты вознаграждения, отсутствие отпуска и социальных гарантий.
Нюансы и порядок заключения
При составлении соглашения между специалистом и заказчиком оговариваются следующие детали:
- начало и завершение услуг;
- тип реализуемой деятельности и нормы качества исполнения;
- последовательность оплаты итогов и сдачи-приемки;
- ответственность лиц за нарушение договорных условий.
Выплата вознаграждения осуществляется в соответствии с приказом руководителя. При этом только для подрядного договора и соглашения о возмездном предоставлении услуг требуется составление акта на выполненные работы. При составлении остальных типов соглашений (комиссии, поручения, агентских) не предусматривается составление актов. Их формируют только при наличии соответствующей оговорки в контракте.
Важно делать экономические обоснования затрат по гражданско-правовым соглашениям , что обязательно для налоговых органов. В документах нужно прописывать обязанности штатных и нештатных специалистов.
Основные пункты
Договор должен составляться для каждой стороны отдельно. В нем не указываются тарифные ставки, надбавки, оклад, премии и должность работника, не заносится запись в трудовую книжку.
Перед составлением соглашения определяется количество обязательных пунктов, иначе оно будет считаться незаключенным. Определяются значимые условия для исполнителя и работодателя.
Форма составления документа следующая:
- Преамбула. Название сотрудничающих сторон, дата и место составления.
- Предмет соглашения. Тип услуг или работ, выполняемых работником, обязательства заказчика и результат.
- Последовательность расчетов, тип оплаты и стоимость вознаграждения.
- Срок действия. До указанного времени у заказчика нет прав на требование результатов, а задержка работ после окончания сроков будет считаться неисполнением обязательств, и их работодатель может не возмещать.
- Ответственность участников. Четко указываются санкции к заказчику (при неоплате или задержке денег) и исполнителю (при неисполнении обязательств).
- Последовательность решения спорных ситуаций. Данный пункт позволяет решать многие споры в досудебном порядке.
- Дополнительные условия. Их можно не вносить в договор. Это могут быть требования к условиям расторжения соглашения, конфиденциальности, штрафы за нарушение обязательств и пр.
- Реквизиты участников: инициалы, ИНН, банковские счета, подписи сторон и печать.
- Акт приема-передачи.
Налоги
В основном, работодатель стремится к заключению со специалистом подобного соглашения, так как он экономит на налогах. В соответствии с п. 3 ст. 238 Налогового кодекса, деньги, оплачиваемые за услуги физических лиц по таким договорам, не вносятся в базу налогов по сумме, подлежащей выплате в ФСС (2,9%). С них не производится начисление страховых взносов на соцстрахование от несчастных случаев и профзаболеваний.
Производится начисление страховых взносов в пенсионный фонд и ФФОМС, удержание и оплата налога на доходы. Учет зарплаты и кадровый учет таких специалистов не осуществляется, поэтому работодателю выгоднее и проще заключать со специалистом именно такой договор.
», сентябрь 2018
Руководителю, чтобы правильно и грамотно организовать производство компании, важно при приеме нового сотрудника решить, каким документом будут регулироваться взаимоотношения между ними. Для этого нужно знать различия между договором гражданско-правового характера и трудовым договором, и оценить их преимущества и недостатки в различных возможных ситуациях.
Трудовой договор
Перед подписанием трудового договора работодатель и работник должны знать основные правила, которые обе стороны обязаны соблюдать. Согласно трудовому договору:
1. Сотрудник обязан придерживаться общепринятого внутреннего распорядка и правил организации, работать по определенному графику, который был установлен при приеме на работу в кадровых документах.
2. Сотрудник обязан лично выполнять работу и обязанности, предусмотренную его штатной должностью (инженер, программист и т.д.)
3. Согласно законодательству РФ, может быть заключен как на неопределенный срок, так и на срок не более 5 лет (такой трудовой договор считается срочным).
4. По трудовому договору работнику обязаны выплачивать заработную плату не реже 2 раз в месяц, то есть аванс или зарплату за первую половину месяца и ежемесячную зарплату.
5. Работодателю необходимо удерживать НДФЛ и уплачивать в ПФР, ФОМС и ФСС.
6. По трудовому договору работник занимает положение в иерархической схеме, то есть подчиняется работодателю.
Преимущества для сотрудника:
согласно трудовому договору работника обязаны обеспечить заработной платой, которая должна быть не менее 11 163 руб., что является минимальным размером оплаты труда (МРОТ), действующим с 1 мая 2018 г.;
сотрудник повышает трудовой стаж, что в будущем повлияет на его ;
сотрудник обеспечивается социальным пакетом, что дает ему пособие при увольнении, выходные дни, командировки, оплачиваемый отпуск, материальную помощь, премии и т.д.;
принятие сотрудника в штат и включение его в организующую схему организации.
Недостатки для сотрудника: у работника есть четкий регламент, которого он должен придерживаться.
сотрудник обязан соблюдать локальные акты предприятия, правила компании и должностные инструкции. За несоблюдение этих правил, работодатель имеет право сделать выговор, в том числе и в виде увольнения.То есть у работодателя больше власти и рычагов давления на сотрудника.
Недостатки для работодателя:
необходимо выплачивать работнику зарплату не менее двух раз в месяц;
необходимо создать условия для работы штатного сотрудника: предоставить рабочее место, которое должно быть оборудовано всеми необходимыми элементами для выполнения своих задач;
необходимо вести всю кадровую документацию по всем сотрудникам своей организации.
Трудовой договор может быть расторгнут по инициативе работника или работодателя, по соглашению двух сторон, по истечении срока действия договора, по состоянию здоровья сотрудника и перевода на другую работу и т.д.
Договор ГПХ
При заключении договора гражданско-правового характера (далее – договор ГПХ) работодатель не заключает трудовые отношения с исполнителем. Они согласовывают конкретные работы, услуги, срок их выполнения и цену за них. Согласно договору ГПХ:
Исполняющее лицо выполняет заранее согласованную работу или услуги, и он не подчинен внутренним корпоративным правилам и трудовому распорядку организации.
При заключении договора сразу обговариваются и согласовываются конкретные сроки исполнения договора, по окончании которых необходимо сдать работы.
По договору ГПХ порядок выплаты зарплаты может быть определен по соглашению сторон.
Работодатель должен удерживать НДФЛ, уплачивать взносы в ПФР, ФОМС, но при этом взносы в ФСС он не уплачивает (исключение: взносы за травматизм работодатель обязан уплачивать в случае, если это прописано в договоре).
Преимущества для работодателя:
по договору ГПХ может не оформлять социальный пакет исполняющему лицу;
не нужно предоставлять рабочее место исполняющему лицу для выполнения работ;
избавляется от перечисления страховых взносов в ФСС (если иное не указано в договоре).
Недостатки для работодателя:
не может прослеживать выполнения работ у внештатного сотрудника;
не имеет право привлечь сотрудника правилам внутреннего распорядка компании.
Преимущества для исполнителя:
можно совмещать работы в нескольких местах;
можно привлекать третьих лиц для выполнения работ (субподрядчиков).
Недостатки для исполнителя:
отсутствие социального пакета;
заказчик может расторгнуть договор в любой момент. Может произойти такая ситуация, что работнику не оплатили работы, которые им выполнены, тогда работник может получить деньги через суд, доказав, что договор был расторгнут без основательных на то причин и работы были выполнены в полном объеме.